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20120221_破产、破产申请与受理_图文

2012.02.21

University of Nankai

Instructor: Wen Xiaotong

2012.02.21

University of Nankai

一、序言

2012.02.21

University of Nankai

1、关联主体

股东 债务人的债权人 债务人的债务人

担保人

董事、监事、 高级管理人

管理人

法院

2012.02.21

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2、公司清算
破产清算是指公司不能清偿到期债务的 情况下,依照《破产法》的规定进行的 清算的程序。

破产清算

公司清算

非破产清算

? 非破产清算由公司解散而引起,主要 依据《公司法》的规定进行。包括普通 清算和特别清算。 ? 普通清算是指由公司依法定程序自行 组织清算机构进行的清算。 ? 特别清算是指在普通清算未能正常进 行的情况下,由法院介入而强制进行的 清算。 ? 如果在非破产清算过程中,发现公司 资产不能清偿债务的情况,需要转入破 产清算程序。

2012.02.21 2011.12.28

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3、非破产清算
60日内 45日内

15日内 10日内

30日内

公 司 解 散

成 立 清 算 组

通 知 债 权 人

报 纸 公 告

债权 申报 债权 登记

制作清 算方案 报股东 会或法 院确认

分 配 清 算 财 产

制作清 算报告 报股东 会或法 院确认 注 销 登 记

清理公司财产、编制资 产负债表和财产清单

申请宣 发现公司财产 告破产 不足清偿债务

破产 清算

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4、破产清算
收到破产申请之 日起15~37日内

25日内

30日~3个月
申 报 债权 期 申报 届 满 成 立 债 权 人 会 议 失败

出 现 破 产 原 因

破 产 清 算 申 请

法 院 裁 定

受 理

通知 债权 人& 公告

重整程序 和解程序

宣 告 破 产

破 产 清 算

重整程序 和解程序

不 受 理
失败

破 产 程 序 终 结

注 销 登 记

10日内

2012.02.21

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二、什么是破产?
? 根据语境、破产有时指整个破产制度、有时是指破产原因、有时 指被宣告破产的状态、有时指破产程序。 ? 当破产是指法律制度时,可以分为广义的法律制度和狭义的法律 制度。此时,狭义的破产是指,债务人不能清偿到期债务或负债 超过资产时,由法院强制执行其全部财产,公平清偿全体债权人 的法律制度。广义的还包括重整制度和和解制度。 ? 与此相对应,当破产指破产程序时,也可以分为广义的破产程序 和狭义的破产程序。 ? 当破产指破产的原因时,可以分为事实上的破产和法律上的破产。

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1、广义的破产?狭义的破产

破产清算 广义的破产 破产重整 破产和解 破产

狭义的破产

破产清算

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2、事实上破产?法律上破产
? 事实上破产:资不抵债、债务超过

净资产(资产—负责) 所有者权益

<0

? 法律上破产:不能清偿到期债务,并且资产不足以清偿全部债务 或者明显缺乏清偿能力的。 ? 事实上破产不一定导致法律上破产。 ? 而法律上破产并不代表事实上破产。

2012.02.21

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三、什么是破产法?
? 破产法是指规定在债务人丧失清偿能力时,法院强制对其全 部财产清算分配, 公平清偿债务人,或通过债务人与债权人 达成的和解协议清偿债务,或进行企业重整,避免债务人破 产的法律规范的总称。 ? 破产法综合了实体性规范(比如有关破产原因、破产财产、 破产债权、取回权、别除权、抵消权、撤销权等内容的规定) 与程序性规范(比如有关破产申请、受理、债权申报、破产 宣告、和解程序、重整程序等内容的规定)。

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1、破产法的调整作用
? 破产法的直接调整作用,是保障债务关系在债务人丧失清偿能 力时的有序、公平实现,维护全体债权人和债务人的合法权益, 维护社会利益与经济秩序。 ? 破产法在调整债务关系的同时对市场经济还会产生广泛的间接 社会影响,它有助于进一步完善市场经济优胜劣后的竞争机制, 利于破产的压力,促进企业改善经营管理,提高经济效益;通 过破产与重整制度,优化社会资源的配置与使用,调整社会的 产业与产品结构等。

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2、破产法的沿革
1986 《中华人民共和国企业破产法(试行)》,适用于全民所有制企业 (现已废止)。 1991《中华人民共和国民事诉讼法》,适用于非全民所有制企业法人 (第19章“企业法人破产还债程序”现已删除)。 2002《最高人民法院关于审理企业破产案件若干问题的规定》 2006《中华人民共和国企业破产法》适用于所有企业法人。 2007《最高人民法院关于审理企业破产案件指定管理人的规定》 《最高人民法院关于审理企业破产案件确定管理人报酬的规定》 2011 最高院关于适用《中华人民共和国企业破产法》若干问题的规定(一)

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3、破产法的适用范围
? 主体适用范围:破产法除了适用于所有企业法人外,企业法人以外的 组织的清算,如果根据相关法律规定属于破产清算的,也适用破产法。 比如:合伙企业、民办学校。(破产能力) ? 自然人是否具有破产能力?可否破产?
《破产法》条文参考: 第二条 企业法人不能清偿到期债务,并且资产不足以清偿全部债务或者明 显缺乏清偿能力的,依照本法规定清理债务。 企业法人有前款规定情形,或者有明显丧失清偿能力可能的,可以依照本法 规定进行重整。 第一百三十五条 其他法律规定企业法人以外的组织的清算,属于破产清算 的,参照适用本法规定的程序。

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公司、全民所有制企业、 集体所有制企业 政府机关 学校、医院 非企业法人

企业法人 机关法人 法人 事业单位法人

社会团体法人

基金会、协会

企业法人 企业 非法人企业

公司、全民所有制企业、 集体所有制企业 个人独资企业、合伙企业

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? 地域适用范围:有限制的普及主义。

① 我国的破产程序对境内债务人的境外财产有效。
② 在一定条件下,我国承认外国法院有关破产案件的有效判决、裁决。

《破产法》条文参考: 第五条 依照本法开始的破产程序,对债务人在中华人民共和国领域外的财产 发生效力。 对外国法院作出的发生法律效力的破产案件的判决、裁定,涉及债务人在中华 人民共和国领域内的财产,申请或者请求人民法院承认和执行的,人民法院依 照中华人民共和国缔结或者参加的国际条约,或者按照互惠原则进行审查,认 为不违反中华人民共和国法律的基本原则,不损害国家主权、安全和社会公共 利益,不损害中华人民共和国领域内债权人的合法权益的,裁定承认和执行。

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四、破产申请与受理

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1、破产的原因
? 破产的原因是指,认定债务人丧失清偿能力,当事人得以提出破 产申请, 法院据此启动破产程序的法律事实,即引起破产程序发 生的原因(破产界限)。 ? 破产原因存在与否是判断破产申请能否成立,法院能否受理破产申 请的重要依据。 ? 破产原因不仅是启动破产清算的原因,也是启动重整和和解的原因。
《破产法》条文参考: 第二条 企业法人不能清偿到期债务,并且资产不足以清偿全部债务或 者明显缺乏清偿能力的,依照本法规定清理债务。 企业法人有前款规定情形,或者有明显丧失清偿能力可能的,可以依照 本法规定进行重整。 *注意:虽然债务人没有发生破产原因,但是如果有明显缺乏清偿能力可能的, 可以依照本法规定进行重整。

2012.02.21 ① 债权债务关系合法成立 ② 债务履行期限已经届满 ③ 债务人未完全清偿债务

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事实上破产

法院裁量

不能清偿 到期债务 破产原因 不能清偿 到期债务
OR

资产不足以清 偿全部债务

明显缺乏 清偿能力

关于适用《中华人民共和国企业破产法》若干问题的规定(一)条文参考: 第一条 债务人不能清偿到期债务并且具有下列情形之一的,人民法院应当 认定其具备破产原因: (一)资产不足以清偿全部债务; (二)明显缺乏清偿能力。相关当事人以对债务人的债务负有连带责任的人 未丧失清偿能力为由,主张债务人不具备破产原因的,人民法院应不予支持。

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? 不能清偿到期债务
a) 如果对债务人的债务负有连带责任的人未丧失清偿能力,是否可以认 为是债务人清偿能力的延续?
b) 如果到期前,债权人认为债务人无法清偿的,是否可以视为债务人不 能清偿到期债务? c) 不能清偿的债务是否仅限于金钱债务? d) 一时的中止履行是否能认定为不能清偿到期债务? e) 已经长时期持续不能清偿债务是否是必要条件?

关于适用《中华人民共和国企业破产法》若干问题的规定(一)条文参考:
第二条 下列情形同时存在的,人民法院应当认定债务人不能清偿到期债务: (一)债权债务关系依法成立; (二)债务履行期限已经届满; (三)债务人未完全清偿债务。

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? 资产不足以清偿全部债务(资不抵债)
资不抵债的证据:资产负债表,或者审计报告、资产评估报告等 *注意“资不抵债”原则上不能单独作为破产原因,然而当企业法人已解散 但未清算或者未清算完毕时,资不抵债可以作为直接申请破产清算的依据。

关于适用《中华人民共和国企业破产法》若干问题的规定(一)条文参考: 第三条 债务人的资产负债表,或者审计报告、资产评估报告等显示其全 部资产不足以偿付全部负债的,人民法院应当认定债务人资产不足以清偿 全部债务,但有相反证据足以证明债务人资产能够偿付全部负债的除外。 《破产法》条文参考: 第七条(前略)企业法人已解散但未清算或者未清算完毕,资产不足以清 偿债务的,依法负有清算责任的人应当向人民法院申请破产清算。 《公司法》条文参考: 第一百八十八条 清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单后, 发现公司财产不足清偿债务的,应当依法向人民法院申请宣告破产。

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? 明显缺乏清偿能力
关于适用《中华人民共和国企业破产法》若干问题的规定(一)条文参考: 第四条 债务人账面资产虽大于负债,但存在下列情形之一的,人民法院应 当认定其明显缺乏清偿能力: (一)因资金严重不足或者财产不能变现等原因,无法清偿债务; (二)法定代表人下落不明且无其他人员负责管理财产,无法清偿债务; (三)经人民法院强制执行,无法清偿债务; (四)长期亏损且经营扭亏困难,无法清偿债务; (五)导致债务人丧失清偿能力的其他情形。

导致债务人丧失清偿能力的其他情形,比如:债务人向债权人明确表示 无力清偿;债务人转移、隐匿财产或以其他方式非法处置财产,明显影 响债务人清偿能力。 此标准授予了法院自由裁量权,增加了法院适用破产原因的灵活性。

2012.02.21

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2、破产申请
? 我国破产程序的启动采用申请主义(与职权主义相对)。 ? 受理破产申请前,申请人可以请求撤回申请 ? 申请人主要包括,债权人、债务人、依法负有清算责任的人。
申请人 债权人 债务人 负有清算 责任的人 申请条件 申请事项 备注 非自愿破产

应向法院证明债务人不能清偿到 破产清算、重整 期债务。

应向法院证明自己符合《破产法》破产清算、重整、自愿破产 第二条规定的情形。 和解 企业法人已解散但未清算或未清 破产清算 算完毕,资产不足以清偿债务。

? “破产原因”与“破产申请的条件”的区别

2012.02.21 《破产法》条文参考:

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第七条 债务人有本法第二条规定的情形,可以向人民法院提出重整、和 解或者破产清算申请。 债务人不能清偿到期债务,债权人可以向人民法院提出对债务人进行重整 或者破产清算的申请。 企业法人已解散但未清算或者未清算完毕,资产不足以清偿债务的,依法 负有清算责任的人应当向人民法院申请破产清算。 第八条 向人民法院提出破产申请,应当提交破产申请书和有关证据。 破产申请书应当载明下列事项: (一)申请人、被申请人的基本情况; (二)申请目的; (三)申请的事实和理由; (四)人民法院认为应当载明的其他事项。 债务人提出申请的,还应当向人民法院提交财产状况说明、债务清册、债 权清册、有关财务会计报告、职工安置预案以及职工工资的支付和社会保 险费用的缴纳情况。 第九条 人民法院受理破产申请前,申请人可以请求撤回申请。

2012.02.21 《关于审理企业破产案件若干问题的规定》条文参考:

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第六条 债务人申请破产,应当向人民法院提交下列材料: (一)书面破产申请; (二)企业主体资格证明; (三)企业法定代表人与主要负责人名单; (四)企业职工情况和安置预案; (五)企业亏损情况的书面说明,并附审计报告; (六)企业至破产申请日的资产状况明细表,包括有形资产、无形资产和企业投资 情况等; (七)企业在金融机构开设帐户的详细情况,包括开户审批材料、帐号、资金等; (八)企业债权情况表,列明企业的债务人名称、住所、债务数额、发生时间和催 讨偿还情况; (九)企业债务情况表,列明企业的债权人名称、住所、债权数额、发生时间; (十)企业涉及的担保情况; (十一)企业已发生的诉讼情况; (十二)人民法院认为应当提交的其他材料。 第七条 债权人申请债务人破产,应当向人民法院提交下列材料: (一)债权发生的事实与证据; (二)债权性质、数额、有无担保,并附证据; (三)债务人不能清偿到期债务的证据。

2012.02.21

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? 债权人申请破产
a) 债权人的债权份额是否应该达到一定的比例或数额,才能申请破产?
b) 对债务人的特定财产有担保权的债权人(别除权人)是否可以申请破产? c) 公法上的债权人是否享有破产申请权? d) 如果债务人的财产下落不明,债权人可否申请破产? e) 债务人的唯一债权人是否可以申请破产? f) 附条件、附期限的债权人可否申请破产?参与破产程序?

? 债务人申请破产
a) 债务人符合破产原因,是否必须提出破产申请?

b) 债务人申请破产是否需要经过内部决议程序?
c) 债务人为国有企业的,其破产是否需要取得履行出资人职责机构的同意?

2012.02.21

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3、破产申请的受理
裁定日起25日内 收到申请之 日起5日内 收到通知之 日起7日内 裁定日起5日内
10~25日内 受理同 时指定 管理人 送达申 请人 通知已 知债权 人并予 以公告

债权人 提出破 产申请 非由债权 人提出破 产申请

通知 债务 人

异议 期届 满

法 院 裁 定

不 受 理

送达申 请人

上 诉

收到申请之日起15~30日内

裁定日起5日内

10日内

2012.02.21 《破产法》条文参考:

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第十条 债权人提出破产申请的,人民法院应当自收到申请之日起五日内通知债务 人。债务人对申请有异议的,应当自收到人民法院的通知之日起七日内向人民法院 提出。人民法院应当自异议期满之日起十日内裁定是否受理。 除前款规定的情形外,人民法院应当自收到破产申请之日起十五日内裁定是否受理。 有特殊情况需要延长前两款规定的裁定受理期限的,经上一级人民法院批准,可以 延长十五日。

第十一条 人民法院受理破产申请的,应当自裁定作出之日起五日内送达申请人。 债权人提出申请的,人民法院应当自裁定作出之日起五日内送达债务人。债务人应 当自裁定送达之日起十五日内,向人民法院提交财产状况说明、债务清册、债权清 册、有关财务会计报告以及职工工资的支付和社会保险费用的缴纳情况。
第十二条 人民法院裁定不受理破产申请的,应当自裁定作出之日起五日内送达申 请人并说明理由。申请人对裁定不服的,可以自裁定送达之日起十日内向上一级人 民法院提起上诉。 人民法院受理破产申请后至破产宣告前,经审查发现债务人不符合本法第二条规定 情形的,可以裁定驳回申请。申请人对裁定不服的,可以自裁定送达之日起十日内 向上一级人民法院提起上诉。 第十四条 人民法院应当自裁定受理破产申请之日起二十五日内通知已知债权人, 并予以公告。

2012.02.21

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债务人住所地法院 基层或中级法院管辖

? 破产案件的管辖
地域管辖 级别管辖

《破产法》条文参考: 第三条 破产案件由债务人住所地人民法院管辖。

《关于审理企业破产案件若干问题的规定》条文参考: 第一条 企业破产案件由债务人住所地人民法院管辖。债务人住所地指债务 人的主要办事机构所在地。债务人无办事机构的,由其注册地人民法院管辖。 第二条 基层人民法院一般管辖县、县级市或者区的工商行政管理机关核准 登记企业的破产案件; 中级人民法院一般管辖地区、地级市(含本级)以上 的工商行政管理机关核准登记企业的破产案件;纳入国家计划调整的企业破 产案件,由中级人民法院管辖。 第三条 上级人民法院审理下级人民法院管辖的企业破产案件,或者将本院 管辖的企业破产案件移交下级人民法院审理,以及下级人民法院需要将自己 管辖的企业破产案件交由上级人民法院审理的,依照民事诉讼法第三十九条 的规定办理;省、自治区、直辖市范围内因特殊情况需对个别企业破产案件 的地域管辖作调整的,须经共同上级人民法院批准。

2012.02.21

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? 受理破产案件的法律效力
a) 受理后,债务人的法定代表人、及法院认定的财务管理人员和其他经营管理人, 承担的《破产法》第十五条规定的法定义务。 b) 受理前已经开始而尚未终结的有关债务人的民事诉讼案件或仲裁,在受理后应 中止。在管理人接管债务人的财产后,该诉讼或者仲裁继续进行(管辖不变)。 c) 受理后新涉及的有关债务人的民事诉讼,只能向受理破产申请的人民法院提起。 d) 受理后债务人的债务人或者财产持有人应当向管理人清偿债务或者交付财产。 否则不免除其清偿债务或者交付财产的义务。 e) 受理后债务人向个别债权人的债务清偿无效。 f) 受理后有关债务人财产的保全措施解除,执行程序中止。 g) 受理后管理人对破产申请受理前成立而债务人和对方当事人均未履行完毕的合 同有权决定解除或者继续履行,并通知对方当事人。管理人自破产申请受理之 日起二个月内未通知对方当事人,或者自收到对方当事人催告之日起三十日内 未答复的,视为解除合同。管理人决定继续履行合同的,对方当事人应当履行; 但是,对方当事人有权要求管理人提供担保,不提供担保的,视为解除合同 。

2012.02.21 《破产法》条文参考:

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第十五条 自人民法院受理破产申请的裁定送达债务人之日起至破产程序终结之日, 债务人的有关人员承担下列义务: (一)妥善保管其占有和管理的财产、印章和账簿、文书等资料; (二)根据人民法院、管理人的要求进行工作,并如实回答询问; (三)列席债权人会议并如实回答债权人的询问; (四)未经人民法院许可,不得离开住所地; (五)不得新任其他企业的董事、监事、高级管理人员。 前款所称有关人员,是指企业的法定代表人;经人民法院决定,可以包括企业的财 务管理人员和其他经营管理人员。
第十六条 人民法院受理破产申请后,债务人对个别债权人的债务清偿无效。

第十七条 人民法院受理破产申请后,债务人的债务人或者财产持有人应当向管理 人清偿债务或者交付财产。 债务人的债务人或者财产持有人故意违反前款规定向债务人清偿债务或者交付财产, 使债权人受到损失的,不免除其清偿债务或者交付财产的义务。 第十八条 人民法院受理破产申请后,管理人对破产申请受理前成立而债务人和对 方当事人均未履行完毕的合同有权决定解除或者继续履行,并通知对方当事人。管 理人自破产申请受理之日起二个月内未通知对方当事人,或者自收到对方当事人催 告之日起三十日内未答复的,视为解除合同。 管理人决定继续履行合同的,对方当事人应当履行;但是,对方当事人有权要求管 理人提供担保。管理人不提供担保的,视为解除合同。

2012.02.21 《破产法》条文参考:

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第十九条 人民法院受理破产申请后,有关债务人财产的保全措施应当解除,执行 程序应当中止。
第二十条 人民法院受理破产申请后,已经开始而尚未终结的有关债务人的民事诉 讼或者仲裁应当中止;在管理人接管债务人的财产后,该诉讼或者仲裁继续进行。

第二十一条 人民法院受理破产申请后,有关债务人的民事诉讼,只能向受理破产 申请的人民法院提起。
《关于审理企业破产案件若干问题的规定》 第十九条(已失效)人民法院受理企业破产案件后,以债务人为原告的其他民事纠 纷案件尚在一审程序的,受诉人民法院应当将案件移送受理破产案件的人民法院; 案件已进行到二审程序的,受诉人民法院应当继续审理。 第二十条 人民法院受理企业破产案件后,对债务人财产的其他民事执行程序应当 中止。以债务人为被告的其他债务纠纷案件,根据下列不同情况分别处理: (一)已经审结但未执行完毕的,应当中止执行,由债权人凭生效的法律文书向受 理破产案件的人民法院申报债权。 (二)尚未审结且无其他被告和无独立请求权的第三人的,应当中止诉讼,由债权 人向受理破产案件的人民法院申报债权。在企业被宣告破产后,终结诉讼。 (三)尚未审结并有其他被告或者无独立请求权的第三人的,应当中止诉讼,由债 权人向受理破产案件的人民法院申报债权。待破产程序终结后,恢复审理。 (四)债务人系从债务人的债务纠纷案件继续审理。

2012.02.21

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根据《破产法》的规定,人民法院受理破产申请后,管理人对破产申请受理前成立而债务人