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企业破产法_图文

第六节 企业破产法 ? ?

2004.5.15,全国人大财经委在湖南长沙召开了《破产法》 (草案)提交人大常委会审议前最后1次,也是最重要的1次研讨会。 “破产法是确立市场经济基础的1个关键性法律”.《 企业破产法 (草案)》是比较成熟的。它与现行企业破产法相比,主要“新” 在以下5个方面。

?一、适用范围:由国有企业扩大到各种类型的企业。 ?二、破产原因:由3元素(经营管理不善、严重亏损、 ? 不能清偿到期债务)改为2元素(不能清偿到期 ? 债务、资产不足以清偿全部债务)。 三、破产清算组的组成:由行政方式改为市场方式, 设立管理人制度。 四、濒临破产企业的和解整顿,改为重整程序。 五、强化职工权益保障。新企业破产法草案提请全国

? 人大常委会审议,同时需要广泛征求社会各界的意见。 ? 市场经济运行主要需要3方面的法律: ? 市场的进入方面,如:公司法、企业法; ? 市场的交易方面,如:市场竞争法、合同法等; ? 市场的退出方面,破产法—为了建立1种退出机制 (即: 公平竞争、优胜劣汰)的市场经济机制。

? 新破产法 是为了建立公平竞争的市场经济秩序,没有1部好
的破产法,企业的债权、债务关系就会十分混乱;当企业遇到 不能清偿到期债务、债务危机时,就很可能会采取非市场的方 法,这对于各利益主体都是1种侵害。

一、破产与破产法的概念和特征
(一)破产的概念与特征 破产:一种特殊的由法院主持的公平 的偿债程序。

? (二)破产法的概念与适用 破产法:调整破产关系的法律规范的总称。
? 我国目前适用的破产制度法律有2部:《中华人民共和 国企业破产法(试行)》,该法适用全民所有制企业。《中华 人民共和国民事诉讼法》中有关破产的规定适用于非全民 所有制的企业法人。

? 二、破产还债程序的法律适用
? (一)破产申请的提出与受理 1、破产界限 ? 破产界限是据以对债务人依法进行破产宣告的 法定事由。企业破产法第3条规定:"企业因经营不 善造成严重亏损,不能清偿到期债务的,依照本法 规定宣告破产。"

? 2、破产障碍
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亦称不予以宣告破产的例外事项 。在我国由

债权人申请破产,有下列情形之一的,不予宣告破产:

? a、公用企业和与国计民生有重大关系的企业,政府 ? 有关 部门给予资助或采取其他措施帮助清偿债务的; ? b、取得担保,自破产申请之日起6月内清偿债务的。 ? 企业由债权人申请破产,上级主管部门申请整顿,并 ? 经企业与债权人会议达成和解协议的,中止破产程 序。 ? 3、破产申请的提出 ? (1)提出人:债权人、债务人均可提出申请。 (2)在何地提出:破产申请应采用书面形式,向对 ? 案件有管辖权的法院提出。 ? 企业破产案件由债务人所在地法院管辖。 4、破产申请的受理 (1) 法院收到当事人提出 ? 破产申请后进行审查 ,7日内决定是否立案受理。

? (2)法院受理破产案件后,应在10日内通知债务人 并发布公告。法院在收到债务人提交的债务清册后10 日内,应通知债权人。公告和通知中规定第1次债权 人会议召开的日期。 ? (3)债权人应在收到通知后1月内,未收到通知的债 权人应自公告之日起3月内,向法院申报债权,说明 债权的数额和有无财产担保,并提交有关证明材料。 逾期未申报的,视为自动放弃。 ? (4)法院对有财产担保债权和无财产担保债权的 ? 申报,应当分别登记。 ? (二)、债权人会议与和解整顿程序

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1、债权人会议

? (1)债权人会议的性质与组成
? 债权人会议——由全体债权人组成,以维护其共同 利益为目的,在法院监督下讨论、决定有关破产事宜,表 达其意志的破产机构。 ? 债权人会议的职权: ? a、审查有关债权的证明材料,确认债权有无财产 ? 担保及其数额; ? b、讨论通过和解协议草案; ? c、讨论通过破产财产的处理和分配方案。 债权人 ? 会议的决议由出席会议的有表决权的债权人的1/2 ? 通过,且其所代表的债权额必须占无财产担保债权 ? 总额的1/2上,但通过和解协议草案的决议,必须 ? 占无财产担保债权总额的23%以上。

? 债权人会议的决议,对于全体债权人均有约束力。 2、和解整顿程序 和解整顿:由债权人申请破产的,在法院受理案 件后3个月内,被申请破产的企业的上级主管部门可 以申请对该企业进行整顿,整顿的期限不超过2年。 ? (三)、破产宣告与破产清算 1、宣告破产 根据破产法规定,在以下3种情 况下,法院应当以书面裁定宣告债务人企业破产: (1)企业不能清偿到期债务,又不具备法律规定的 ? 不予宣告破产条件的; (2)企业被依法终结整顿的; (3)整顿期满,不能按照和解协议清偿债务的。

? 2、破产清算组与破产财产
(1)破产清算组: 法院应自宣告债务人企业 破产之日起15日内成立清算组, 接管破产企业。 清算组负责破产财产的保管、清理、估价、 处理和分配。 它是破产企业财产的唯一合法管理者。 (2)破产财产包括: a、宣告破产时破产企业经营管理的全部财产; ? b、破产企业在破产宣告后至破产程序终结前所取得 ? 的财产; ? c、应当由破产企业行使的其他财产权利。

3、破产债权—— 包括: a、破产宣告前成立的无财产担保的债权和放弃 优先受偿权利的有财产担保的债权为破产债权; b、破产宣告时未到期的债权,视为已到期的 债权,但要减去未到期的利息; c、有财产担保的债权,其数额超过担保物的价款 的,未受清偿的部分。破产债权不包括债权人 参加破产程序的费用。

4、与破产清算有关的权利
取回权:指对破产企业清算组接管的财产中,有不 属于破产企业的财产,该财产的权利人有取回该财产 的权利。

与破产清算有关的权利
了解取回权行使的 4项注意事项。 别除权:债权人享有的,可不依破产程序而能从破产 企业的特定财产上得到优先受偿的权利。有3点含义 否认权(撤消权) :破产企业债权人对破产企业在 破产宣告之前1段时间内所为的有损其利益的行为, 有予以否认的权利。有 3点具体含义。 抵消权:破产企业债权人对破产企业负有债务的,在 破产清算予以抵消的权利。行使的该权利的 4条件 5、破产财产的处置与分配 破产费用:指破产程序开始后,为债权人的共同 利益而支付的各种费用的总和。它包括:
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(1)破产财产的管理、变卖和分配所需要的费用, 包括聘任工作人员的费用; (2)破产案件的诉讼费用; (3)为债权人的共同利益而在破产程序中支付的 其他费用。破产财产不足以支付破产费用的, 法院应当宣告破产程序终结。 破产费用的法律意义在于应当从破产财产中优先拨付。

债务人的无效行为:法院受理破产案件前6个月至
破产宣告之目的期间内,破产企业的下列行为无效:

(1)隐匿、私分或者无偿转让财产; (2)非正常压价出售财产; (3)对原来没有财产担保的债务提供财产担保; (4)对未到期的债务提前清偿, (5)放弃自己的债权。破产企业有上述行为的, 清算组有权向法院申请追回财产,并入破产 财产。 清偿破产财产优先拨付破产费用后,按照下列顺序 清偿: (1)破产企业所欠职工工资和劳动保险费用; (2)破产企业所欠税款; (3)破产债权。破产财产不足清偿同1顺序的清偿 要求的,按照比例分配。

? 破产财产分配完毕, 由清算组提请法院终结破产程 序。破产程序终结后,未得到清偿的债权不再清偿。 ? (四)、破产救济与破产责任
1、破产救济

破产救济:政府对破产企业失业职工进行生活 ? 物质帮助,并安排其重新就业的制度。 2、破产责任 ? 企业被宣告破产后,由政府监察部门和审计负责 ? 查明企业破产的责任。 ? 责任2种: 行政处分 ? 追究刑事责任

企业破产法案例分析

案情简介 2003年12月10日债权人某银行分行向市中级人民法院 申请雅光葡萄酒厂破产。经查:雅光葡萄酒厂仅有资产73.7万元, 债务为159.7万元,亏损额达86万元,资产负债率为46.1%。 法院立案,在规定时间内通知债权人,并与2004年1月5日在报上 公告要求债权人申报债权,规定2月10日召开第1次债权人会议。 有些债权人担心自己的债权得不到全额清偿,通过各种途径抢先 清偿。例如从仓库提走产品抵债。 2月10日主持召开第1次债权人会议,确认:24家债权人,各种债 务累计159.7万元。银行的部分债务是有抵押权的。 2月11日法院裁定破产。3月9日成立破产清算组。清算组提出财 产分配方案,债权人会议通过:所有财产集体拍卖,全体债权人按 比例受偿。 清算组委托拍卖公司公开拍卖。最终,包括手续费以59.7万元成 交。

破产法案例分析

银行提出异议,不同意含有抵押债权的财产加入整体拍卖,要求 优先受偿。 法院裁定异议不成立,扣除破产费,按原方案分配后,裁定终止 破产程序。 试分析: 1、银行有部分无财产担保债权,申请破产合法吗? 2、根据《中华人民共和国企业破产法》和《中华人民共和国民事 诉讼法》,破产还债程序包括什么? 3、作为债权人某银行分行申请破产应向法院提交材料包括什么? 4、国有企业破产原因是什么? 5、如果是作为债务人雅光葡萄酒厂提出破产申请,应向法院提交 材料包括什么? 6、债务人申请破产是否要得到他人同意? 7、债权人会议召开和清算组成立时间有无不妥?

破产法案例分析

8、进入破产程序后,个别清偿是否有效? 9、银行有部分抵押债权,以上处理合法吗,你认为应该如何处理? 参考理论分析: 1、银行有部分无财产担保债权,申请破产合法。 2、 破产还债程序是:A 债权人或债务人的书面申请;B 法院审查, 决定是否进入破产还债程序; C 进入破产还债程序后,在10日内 通知债权人和债务人,并发布公告; D 通知后30日内,公告3个 月内,申报债权;E 3个月加15天内,由法院召集第一次债权人会 议 F 企业可以与债权人会议达成和解协议,法院认可,并发公告, 中止破产程序;G 法院裁定宣告企业破产,15日内成立清算组,管 理、处理有关事务,并分配;H 分配完毕,法院终结破产程序;I 清算组向登记机关注销登记。 3、债权人某银行分行申请破产应向法院提交材料: 债权发生的 证据; 债权的性质、数量;有无财产担保,和提供证据;不能清偿到期债 务的证据,如停止支付,并呈连续性。 4、国有企业破产原因是:其一,企业经营不善;其二,严重亏损;

第四章 合同法
[内容提要] 合同法概述,合同的订立、效力、履行、变更和 转让、终止,违约责任,合同法分则的主要内容。 第一节 合同法概述 一、合同的概念和适用范围 合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、 终止民事权利义务关系的协议。 适用范围:民事合同(除监护、收养和婚姻等人身性质的合同) 二、合同法的基本原则:

1、平等、自愿原则。
2、公平、诚实信用原则。 3、遵守法律,不得损害社会公共利益。 4、依法成立的合同对当事人具有法律约束力。

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预防合同欺诈

签订合同前:认真审查对方的主体资格、资信情况、履约能力; 做到“三要”,即: ?1、对对方提供法定代表人身份证明、营业执照,委托代理人签订 合同的,要求对方出具法定代表人授权委托书、代理人的身份证明 等,杜绝凭关系或熟人的介绍草率签订合同的情况; ?2、通过各种方式对对方的资信情况进行调查; ?3、掌握与了解对方的履约能力。 ?☆ 签订合同时:严格审查合同条款——严格审查合同内容,使权 利、义务对等、条款规范、约定明确,以利履行;合同主要条款不 能含糊不清或易产生歧义,以防止对方利用条款设置骗局,留下隐 患。此工作,由法律顾问把关。 ☆

建立健全合同管理制度。 从合同签订到履行完毕,企 业应 制订一套切实可行的、完善而严密的合同管理 制度。 ? ☆ 聘请法律顾问,降低经营风险 ? 不法分子利用合同诈骗的得手,加大了企业经营 风险。事实上,合同相对方提出的,看似公平的条款, 实际上很有可能是对方对某些法律问题的规避;己方 提出的,在业务上很有利的条款,实际上很有可能存 在重大的法律隐患。因此,企业除了提高人员素质, 提高经营管理水平外,聘请有合同法律知识和业务能 力的律师做法律顾问,是当务之急。

第二节
一、合同的主体资格 二、合同订立的程序:

合同的订立

法人、自然人、代理人 要约生效 承诺的变更

一)要约 要约邀请 要约的要件 要约的撤回与撤消 要约的失效 二)承诺 承诺的生效 承诺的撤回

三、合同的形式:口头形式、书面形式 、其他方式 四、合同的内容(一般条款)包括以下条款: 1、当事人的名称或姓名和住所; 2、标的; 3、数量; 4、质量; 5、价款或报酬; 6、履行期限、地点、方式; 7、违约责任; 8、争议的解决方法。

口头合同是否有效

?[案情] 甲企业与乙企业达成口头协议,由乙企业在6月内供应甲企 业50吨钢材。3个月后,乙企业以原定钢材价格过低为由要求加价, 并提出,如果甲企业表示同意,双方立即签订书面合同,否则,乙 企业将不能按期供货。甲企业表示反对,并声称,如乙企业到期不 履行协议,将向法院起诉。 试分析: (1)此案中,双方当事人签订的合同有无法律效力? (2)为什么? [分析] ?(1)双方当事人签订的口头合同具有法律约束力。 (2)依据《合同法》第10条的规定,当事人订立合同可以采用口 头形式,但法律、行政法规规定采用书面形式的,应当采用书面形 式。买卖合同在《合同法》属不要式合同,不采取书面形式对买卖 合同效力没有影响。依据《合同法》第44条的规定,依法成立的合 同,自成立之日起生效。本案中双方当事人之间的买卖合同属于生 效的买卖合同,双方当事人理应按照《合同法》合同必须严格遵守 的规则,履行自己的合同义务。

要约与要约邀请的区别 某果品公司因市场上西瓜脱销,向新疆某农场发出1份 传真:“因我市市场西瓜脱销,不知贵方能否供应。如有 充足货源,我公司欲购10个冷冻火车皮。望能及时回电 与我公司联系协商相关事宜。”农场因西瓜丰收,正愁没 有销路,接到传真后,喜出望外,立即组织10个车皮货 物给果品公司发去,并随即回电:“10个车皮的货已发 出,请注意查收。”在果品公司发出传真后,农场回电前, 外地西瓜大量涌入,价格骤然下跌。接到农场回电后,果 品公司立即复电:“因市场发生变化,贵方发来的货,我 公司不能接收,望能通知承运方立即停发。”但因货物已 经起运,农场不能改卖他人。为此,果品公司拒收,农场 指责果品公司违约,并向法院起诉。 试分析: 本案的纠纷是因谁的原因导致? 为什么?此案应如何处 理?

要约与要约邀请的区别

? 此案的纠纷是因农场的原因而导致。 此案双方发生纠纷的原因是农场没有理解要约和要约 邀请的区别。其法律依据是合同法第15条。果品公司给 农场的传真是询问农场是否有货源,虽然该公司在给农场 的传真中提出了具体数量和品种,但同时希望农场回电通 报情况。因此,果品公司的传真具有要约邀请的特点。农 场没有按果品公司的传真要求通报情况,在直接向果品公 司发货后,才向果品公司回电的行为,因没有要约而不具 有承诺的性质,相反倒具有要约的性质。在此情况下如果 果品公司接收这批货,这一行为就具有承诺性质,合同就 成立。但由于果品公司拒绝接收货物,故此买卖没有承诺, 合同不成立。 由上分析,法院判决农场败诉,果品公司不负赔偿责 任。

要约与承诺的案例分析
? [案情]某水果批发商(简称甲方)曾向南方某县水果供应点(简 称乙方)购买过荔枝。因该县荔枝质量好,价格便宜,投入市场后 销售很好。甲方又向乙方传真购买荔枝10吨的合同。随后甲方担心 乙方不继续供货,在发出传真1 周后又向乙方寄去1 封挂号信,信 中除了提出再多购买5吨荔枝外,又提出双方在协商的基础上签订 合同确认书。在挂号信寄出后的第2天,乙方收到甲方的传真,并 同意按甲方传真中的条件供货10吨。挂号信及确认书一事双方没有 再提及。 ? 不久,因供求关系变化,荔枝跌价,甲方要求其订购的荔枝价 格也要下调5%,否则不收货。乙方没理睬甲方的要求,按原约定 送来荔枝15吨。甲方要求按下调的价格支付货款,乙方不同意,认 为自己按合同履行义务,对方也应当按合同支付价款。双方协商不 成,诉至法院。 法院在核查事实时发现,乙方在收到甲方要求签订合同确认书 之前已经发出同意供货10吨传真,故判决10吨荔枝按旧价格执行, 后5吨荔枝通过当事人和解,按甲方提出的价格执行。

要约与承诺的案例分析 ? 试分析: (1)法院的处理正确吗? (2)为什么? 分析: ? (1)法院的处理正确。 (2)因为前10吨荔枝在甲方提出签订确认书之前乙方 已经承诺供货,而且该承诺在甲方的建议到达受要约人 (乙方)之前已经到达要约人(甲方),因此签订合同 确认书的建议不能生效,但甲乙双方买卖10吨荔枝的合 同成立,所以10吨荔枝按原合同价格执行。后5吨荔枝 买卖合同是在提出签订确认书时提出的,对此乙方没有 做出承诺,合同自然没有成立。当事人通过和解自行解 决后5吨荔枝的问题,因没有损害国家和他人的合法利 益,法院尊重当事人协商的结果。

第二节

合同的订立

五、格式合同 1、概念 ——指由 1 方当事人预先制定的,并由不特定 的第三人所接受的,具有完整的和定型化特点的合同。 2、格式合同不同于一般合同,具有以下特点: ①合同条款具有单方事先决定性。可由商品或服务的提 供者 1 方 拟定,也可第三人以外的社会团体、国家授 权的机关事先拟定,不经过与相对方协商。 ②书面定型性。一般必须为引制出来的合同文本。 ③无须协商性。 ④重复使用性。 格式合同广泛使用的原因主要有: A、生产经营垄断,在一定时期内生产经营模式趋于稳 定。易于推行格式合同。其中也包括公用企业垄断,在 我国,邮电、铁路、航空、城市交通等。 B、交易内容重复。 C、提高交易效率。

3、对格式合同的限制:按照公平原则、诚实信用原则、 禁止权利滥用等,我国合同法对格式合同有明确的限制: ①提供格式条款的1方有提示、说明的义务。 ②提供格式条款的1方免除其责任,加重对方责任,排除 对方主要权利的条款无效。 ③对格式条款有2种以上解释的,应作出不利于提供格式 条款1方的解释。 ? 六、缔约过失责任 ? 一)概念 缔约过失责任是指在订立合同过程中,1 方 因违背其依据的诚实信用原则所应负有的义务,而致使 另1 方的信赖利益受到损失,并应承担民事责任。当事 人进入缔约程序后,依照诚信原则尽到诚实、善意、通 知、协助和保护义务。

二)缔约过失责任与违约责任、侵权责任相比,具有的 特征:
1、缔约过失责任所违反的是一种先合同义务。即当事人在订立 合同时没有履行诚实信用原则所要求的义务。 2、所造成的损失是另 1 方的信赖利益损失。 3、缔约过失责任的方式只是赔偿损失 1 种。

三)缔约过失责任的构成要件

1、须缔约方违反了先合同义务。先合同义务指订约过程中由 缔约当事人承担的法定义务。主要包括诚实义务、善意、通知、 协助、保密、保护等。 2、须缔约对方遭受了信赖利益损失。有损失存在,才承担责任。 3、须违反先合同义务与对方损失有因果关系。该条件要求:1) 双方进入了缔约阶段。2)缔约 1方确实违反了先合同义务。 3)受害人的损失确系对方违反先合同义务所致。 4、须违反先合同义务者有过错。 5、合同尚未有效成立。

四)缔约过失责任的主要类型 《合同法》第42条列举了承担违约责任的3种情形: 1、假借订立合同,恶意进行磋商; 2、故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或提供虚假情 况; 3、其他违背诚实信用原则的行为。 因此,承担缔约过失责任的具体类型主要有如下几种: 1、擅自变更或撤消要约,致人损害的行为。 2、缔约之际未尽城市、善意、通知、协助、保密、 保护及其他诚信义务的行为。 3、一方以欺诈、胁迫手段及其他过错导致合同未 成立的行为。 4、因过错而使合同最终归于无效或被撤消的行为。

转包合同的效力认定及缔约过失责任

? 案情简介:2000.2.5,A热作公司与B村委会依法定程序签订了 土地承包合同,B村委会将本村集体所有的1000亩荒坡发包给A热 作公司耕作,承包期30年,承包金每年每亩5元。A热作公司依期 交付了承包金。2002.6.4,A热作公司未经B村委会同意,将1000 亩荒地中的200亩转包给下岗工人C种植香蕉,期限20年,每年每 亩15元,合同签订后,C给A公司支付了第一期土地使用费1万元。 C对该荒地进行了平整和机耕,(当年市场价格每亩地机耕费为3050元)。2004.3,A热作公司与B村委会协议解除承包合同。B村 委会在清查土地时,制止C再次使用200亩地。C以A热作公司欺诈 为由诉请其继续履行合同,赔偿损失。诉讼中C未能举证证明其平 整机耕200亩地所负出的具体费用数额。 分析:A热作公司未经第三人同意的情况下将享有的部分合同权 利转让给C,应适用《民法通则》第91条之规定认定转包合同无效; 扣除C使用该地应负的土地使用费,剩余的土地使用费A热作公司 应返还C.C已对200亩地投资进行平整机耕,虽在诉讼中未能举证 证明机耕所付出的具体费用数额,但当年B村所在地机耕市场价格 为每亩30-50元左右,依公平原则,应判决A公司补偿8千元机耕费

转包合同的效力认定及缔约过失责任

A热作公司与C在订立转包合同阶段有严重的过失行为,即没 有经B村委会同意而径行将部分承包地转包给C,违背了其负有的 义务并破坏了缔约关系,构成缔约上的过失,应承担缔约过失责任。 所谓缔约过失责任,是指在订立合同的过程中,一方因违背其依据 诚实信用的原则而致使另一方信赖利益的损失而依法应承担的民事 责任。《合同法》第42条对此作出了明确的规定。根据合同法的规 定,缔约过失的责任形式是损害赔偿,其赔偿范围限于相对人因缔 约过失而遭受的信赖利益损失。由于缔约过失行为直接破坏了缔约 关系,因此引起的损害是指他人因信赖合同的成立和有效,但由于 合同不成立和无效的结果所蒙受的损失,因此在法理上称为信赖利 益的损失,包括直接损失和间接损失。本案中,C因为信赖转包合 同有效而向A热作公司交付的土地使用费(除其已使用该地应付的 费用外)和对200亩荒地进行平整机耕已付出的费用(含其利息) 均属信赖利益损失,A热作公司应给予赔偿。

第二节

合同的订立

五)缔约过失责任的赔偿范围 1、缔约费用 2、准备履约所支付的费用。 3、返还费用。 七、合同订立的竞争程序 以竞争方式订立合同有两种形式:一为招标,二为拍卖。招标为 秘密竞争方式,拍卖为公开竞争的方式。 1、招标程序 招标程序是以招标、投标方式订立合同的程序。一 般包括招标、投标、开标、评标和定标五个程序。 招标是订立合同的当事人一方采取招标通知或招标广告的发生, 向不特定的当事人发出的,以吸引相对人发出要约为目的的意思 表示。 投标是投标人按照招标人提出的要求,在规定的时间内向招标人 发出的,以订立合同为目的且包括全部合同条款的意思表示。开 标是在投标截止日后某一确定时日,当众公布标底、启封标书的 仪式。 评标是由招标人组织有关专家对标书进行评审的程序。 定标是招标人从众多的投标者中选定最佳者予以承诺的行为。

第二节 合同的订立 从法律上讲,招标是要约邀请,投标是要约,定标 是承诺。 2、拍卖程序 这是以竞价发生订立合同的程序。其成交过程一般 经过开拍、竞价、拍定三个阶段。 开拍是拍卖人发出对财物进行拍卖的意思表示,是要约 邀请; 竞价是应买人发出的购买的意思表示,是要约; 拍定是拍卖师落槌确认买卖成交的行为,是承诺。 一经拍卖,买卖合同即成立,任何一方不得反悔。如买 方反悔或不按时支付价金,出卖方有权解除合同,将标 的物重新拍卖。

第三节

合同的效力

一、有效合同与无效合同
确定合同的效力是明确承担何种民事责任的前提。合同根据情 况的不同,有4 种可能的结果:1、有效合同;2、无效合同; 3、可撤消或变更的合同;4、效力待定的合同。 有效合同与无效合同性质不同,适用的法律不同,当事人承担 的责任也截然不同。违反了有效合同,主要通过违约金、赔偿金等 方式承担责任。无效合同的责任,法律上规定了返还财产、赔偿损 失和追缴财产 。前者为违约责任,后者为无效合同责任。

二、合同成立与合同效力
合同成立指民事主体间达成一致的意思表示并完成订立合同的 必要手续。合同成立须具备以下要件:

1、有合格的订约主体; 2、有一致的意思表示;

第三节

合同的效力

3、经要约、承诺阶段。 但合同成立只是确定了当事人之间的权利义务关系,合同订立的 过程终结。而只有依法成立的合同才具有法律效力,即有效。合 同有效、成立、生效三者既有联系又有区别,合同成立是一种事 实判断,合同有效是一种价值判断,有效的合同不一定生效,如 附条件的合同,合同生效才使合同效力的开始。
三、有效合同的内容:有效合同要具备三个要件。 四、无效合同的内容:自始不具有法律效力。 五、可撤消、可变更合同 : 当事人可在法定期限内向法院或仲裁 机构申请行使撤消权使其归于无效或对其内容进行变更的合同 。

六、效力待定的合同:指已经成立但主体资格要件欠缺,其效力是 否发生有待权利人补正确定的合同。效力待定的合同有以下三类: 1、限制民事行为能力人依法不能独立签订的合同。2、行为人无 权代理的合同。3、无处分权人订立的处分他人财产的合同。 七、附条件和附期限的合同

合同笔误“蚊帐布”成“蚊帐”本案如何处理

? [案情]:2003年4月5日,某百货公司向某纺织品公司 订购一批蚊帐布,总价款5万元,约定20天内交货。由于 百货公司业务员疏忽,在签订合同时发生笔误,将“蚊帐 布”误写为“蚊帐”。到临近接货日期百货公司才发现此 情况,百货公司遂单方面通知纺织品公司停止供货,但纺 织品公司不同意,称其已准备发货。对于此情况如何处理 呢? [分歧]:一种意见认为,百货公司所签订合同内容不 是其真实意思表示,已构成重大误解,如按合同要求去履 行,对其显失公平,百货公司可请求人民法院或仲裁机构 予以撤销。 另一种意见认为,合同是具有法律约束力的。,一经 订立便具有法律效力,任何一方均不得擅自变更或解除, 即使出现笔误,也是如此。

该合同是否有效

? 甲乙双方口头约定购销合同,甲方向乙方购买 20万瓶劣质酒,货款为24万元,交款提货,并约 定乙方须加贴名牌商标,以便甲方冒充名酒出售。 在合同履行时,甲方借口手头一时紧,只付了15 万元即提走了全部货物。乙方一再催讨无道,遂 向人民法院起诉,要求甲方如数支付拖欠的货款, 请根据以上情况,回答下列问题: (1)该购销合同是否有效?理由何在? (2)双方各自返还财物给对方,是否可以?为什 么? (3)人民法院在审理该案时,应如何处理双方的 经济责任? (4)该购销合同若为无效,其无效应从何时开始?

该合同是否有效

? 分析提示:(1)该购销合同为无效合同。理由是:根 据我国《合同法》第五十二条规定,凡损害社会公共利益, 违反法律、行政法规的强制性规定的合同是无效合同,本 案中的双方当事人约定以劣质酒冒充名牌酒的行为,不仅 损害了社会公共利益,而且违反了法律的强制性规定,所 以应确认为该和同是无效合同。(2)在本案处理中,不 能采取各自返还对方财物的方法,因为双方订约时都是恶 意,不仅违反了法律的强制性规定,而且损害了社会公共 利益。(3)人民法院在审理该案时,应当追缴20万瓶劣 质酒和乙方的15万元以及甲方尚未支付的9万元货款。理 由是:《合同法》第五十九条规定:当事人恶意串通,损 害国家、集体或第三人利益的,因此取得的财产收归国家 所有或者返还集体、第三人。(4)该无效的合同,从其 订立的时候起就没有法律约束力,高精尖即从其订立时起 无效。

该合同是否可变更 ? .某商场新进一种CD机,价格定为2598元。柜台组长在

制作价签时,误将2598元写为598元。赵某在浏览该柜台 时发现该CD机物美价廉,于是用信用卡支付1196元购买 了两台CD机。一周后,商店盘点时,发现少了4000元, 经查是柜台组长标错价签所致。由于赵某用信用卡结算, 所以商店查出是赵某少付了CD机货款,找到赵某,提出 或补交4000元或退回CD机,商店退还1196元。赵某认为 彼此的买卖关系已经成立并交易完毕,商店不能反悔,拒 绝商店的要求。商店无奈只得向人民法院起诉,要求赵某 返还4000元或CD机。 试分析:(1)商店的诉讼请求有法律依据吗? (2)为什么? (3)应如何处理?

该合同是否可变更

? (1)商店的诉讼请求有法律依据。 (2)《合同法》第54条规定因重大误解订立的合同,当 事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或撤销合同。 第58条规定:合同被撤销后,因该合同取得的财产,应 当予以返还,……基于上述理由,商店的诉讼请求有法律 依据。本案中,当事人因对标的物的价格的认识错误而实 施的商品买卖行为。这一错误不是出卖人的故意造成,而 是因疏忽标错价签造成,这一误解对出卖人造成较大的经 济损失。所以,根据本案的情况,符合重大误解的构成要 件,应依法认定为属于重大误解的民事行为。 (3)法院可根据《合同法》第58条规定,裁决赵某将 CD机返还给商店,由柜台组长对由此造成赵某的损失承 担责任。

第四节 合同的履行 一、合同履行的原则:
1、诚实信用原则, 2、全面适当履行原则, 3、公平合理,促使合同履行原则, 4、情势变更原则。

二、合同条款不明时的履行规则:
债务人提前履行债务的履行规则;债务部分履行债务的履行规则 等。

三、双务合同的其他履行规则:债权人发生变化的履行规则;

四、双务合同履行中的抗辩权:
1、抗辩权的含义:指当事人一方在对方提出实现其合同权利的要 求时,以法律规定和必要的事实条件以对抗对方当事人的履行请 求权,暂时中止履行其债务的权利。

合同履行条款不明的案例分析
[案情]: 某面粉公司与某粮管所于2003年6月12日签订 《小麦购销协议书》,并约定:面粉公司向粮管所订购小 麦暂定1000吨;交易价不固定,在面粉公司提货时随行 就市,依双方协商价执行;货款结算按批结付;面粉公司 自行提货并负责运输;协议有效期为自协议签订之日起至 约定购销量完成、货款两清止。2004年1月9日,粮管所 向面粉公司预借小麦款15万元,但并未约定小麦的价格。 2004年6月14日面粉公司书面要求粮管所向其提供价值15 万元的小麦,但因双方就价格问题协商未果,粮管所遂未 履行。2004年7月20日,面粉公司诉至法院,要求粮管所 向其提供价值15万元的小麦。 ? 问题:小麦的价格如何确定?为什么?

合同履行条款不明的案例分析

[分析]面粉公司与粮管所于2003年6月12日签订的《小 麦购销协议书》为总合同。2004年1月9日粮管所向面粉 公司预借小麦款15万元,粮管所应向面粉公司提供价值 15万元的小麦,双方就此形成一个相对独立的分合同。 因双方在总合同中约定小麦的价格“在面粉公司提货时随 行就市,依双方协商价执行”,但双方并未在分合同中商 定该批小麦的价格,在双方不能达成补充协议、按照合同 有关条款或者交易习惯又无法确定的情况下,该批小麦的 价格应以该分合同订立之时即2004年1月9日履行地的市 场价格予以确定。如以总合同订立之时即2003年6月12日 的市场价格作为该本案中该批小麦的价格,不仅不符合双 方订立该合同的止的,而且在小麦市场价格发生变化的情 况下,对一方当事人也是明显不公平的。

是仓储合同还是租赁合同

? 大地公司与山林公司于2001年11月20日签订一份《储煤协议》, 约定由大地公司负责山林公司煤车到站后的装卸、清场,山林公司 按每吨10元支付费用,煤到货场后10天内运完,超期则按每吨煤 30元/月收费,大地公司保证煤的安全。合同签订后,山林公司于 2001年11月30日将3000吨煤运至大地公司的货场,双方办理了交 货手续。同日,山林公司委派单位职工王五到大地公司的货场24小 时常驻,负责发货及清场工作。嗣后,王五依照山林公司开据的提 货单发货,大地公司未参与煤炭的发货。2002年5月,山林公司以 其开据的提货单吨位数与交付货场3000吨煤相差500吨为由,诉至 法院,要求大地公司赔偿其500吨煤的损失。大地公司答辩认为山 林公司在货到场后即委派了职工王五在货场负责发货,双方的仓储 合同关系实际上已经变更为场地租赁合同关系,故对山林公司要求 大地公司赔偿其500吨煤损失的诉讼请求不应支持。 ? 问题:双方签订的是仓储合同还是租赁合同 ?法律责任怎样 承担?

是仓储合同还是租赁合同
? 双方签订《储煤协议》的性质虽然是仓储合同,但双方在实际 履行合同中,双方已对合同内容进行了变更。山林公司购买的3000 吨煤一到货场,即派其职工王五到场照看货物,并由王五按照山林 公司的指示负责发货。由此可见,双方对合同履行的内容已进行了 变更,将原仓储合同已变更为履行场地租赁合同。且山林公司对货 物一到场即派人负责发货、清场的事实予以认可,这是对其变更履 行合同内容的自认,无需再举证证明。因双方在原仓储合同中约定 的相关保管费用与租赁费用相比偏高,在双方已变更履行租赁合同 的情形下,可参照当地租赁市场情况酌情予以调减。故本案应当驳 回山林公司要求大地公司赔偿其500吨煤的损失的诉讼请求,但对 大地公司按仓储合同收取的保管费用应予以调整。

该电费按何时价格计收

? 某村配电室(供电方,以下简称甲方)与该村粮食加工专业户杨 某(用电方,以下简称乙方)签订了供用电合同。合同生效后,甲 方按照国家规定的供电标准和合同的约定,保证了供电的安全性和 连续性。但乙方没按时交纳电费,甲方诉至法院,要求乙方交纳电 费。在诉讼期间,电费上涨,法院遂判决乙方按新的电费价格交纳 电费,并承担逾期交付的违约责任。 试分析: (1)法院的上述判决的法律依据是什么? (2)请根据供用电合同的概念及性质论证法院判决的依据。 [案情分析](1)法院的上述判决的法律依据是《合同法》第63条 的规定。(2)供用电合同是供电人向用电人供电,用电人支付价 款的合同。供用电合同是执行国家定价的合同。本案乙方未按合同 约定交纳电费,属于逾期付款的行为。按照合同法第63条规定: “执行政府定价或政府指导价的,在合同约定的交付期限内政府价 格调整时,按照交付的价格计价。逾期交付标的物的,遇价格上涨 时,按原价格执行;价格下降时,按照新价格执行。逾期提取标的 物或者逾期付款的,遇价格上涨时,按照新价格执行;价格下降时, 按照原价格执行。”因此,法院判决乙方按新的电费价格交纳电费 是正确的,有法律依据的。

第四节 合同的履行
它包括同时履行抗辩权和不安抗辩权及后履行抗辩权三种。 2、同时履行抗辩权:合同的同时履行规则是公平、诚信原则的基 本要求,是对一手交钱,一手交货的确认和发展。同时履行抗辩 权行使的条件:合同当事人互负债务;合同中未约定履行顺序; 对方为履行或未正确履行债务;双方债务已届清偿期。 3、后履行抗辩权:有合同当事人履行债务的先后顺序。

4、不安抗辩权:①不安抗辩权的概念 ②法定适用条件
四、合同的保全: 指法律为防止因债务人的财产不当减少而给债权人的债权带 来危害,允许债权人代债务人之位向第三人行使债务人的权利, 或请求法院撤销债务人与第三人的法律行为的法律制度。前一种 称为代位权,后一种称为撤销权。

1、代位权:①概念
2、撤销权: ①概念

②代位权行使的必备条件

③法律效力

② 主观和客观要件 ③ 行使期限

是否可行使不安抗辩权

? 甲乙两公司签订钢材购买合同,合同约定:乙公司向甲 公司提供钢材,总价款500万元。甲公司预支价款200万 元。在甲公司即将支付预付款前,得知乙公司因经营不善, 无法交付钢材,并有确切证据证明。于是,甲公司拒绝支 付预付款,除非乙公司能提供一定的担保,乙公司拒绝提 供担保。为此,双方发生纠纷并诉至法院。 试分析:(1)甲公司拒绝支付余款是否合法? (2)甲公司的行为若合法,法律依据是什么? (3)甲公司行使的是什么权利?若行使该权利必须具备 什么条件?

是否可行使不安抗辩权

? (1)甲公司拒绝支付余款是合法的。 (2)《合同法》第68条规定: 本案中甲公司作为先为给 付的一方当事人,在对方于缔约后财产状况明显恶化,且 未提供适当担保,可能危及其债权实现时,可以中止履行 合同,保护权益不受损害。因此在发生纠纷时,法院应支 持甲公司的主张。 (3)甲公司行使的是不安抗辩权。 不安抗辩权的适用条件是: ①须是同一双务合同所产生的两项债务,并且相互为对价 给付。 ②互为对价给付的双务合同规定有先后履行顺序,且应先 履行债务的一方的履行期届至。 ③应后履行债务的一方当事人,在合同依法成立之后,出 现丧失或有可能丧失对待履行债务的能力。 ④应后履行债务的当事人未能为对待给付或为债务的履行 提供适当的担保。

后履行抗辩权案例分析

? 甲公司与乙公司签订一份买卖木材合同,合同约定买方 甲公司应在合同生效后15日内向卖方乙公司支付40%的 预付款,乙公司收到预付款后3日内发货至甲公司,甲公 司收到货物验收后即结清余款。乙公司收到甲公司40%预 付款后的2日即发货至甲公司。甲公司收到货物后经验收 发现木材质量不符合合同约定,遂及时通知乙公司并拒绝 支付余款。 试分析: (1)甲公司拒绝支付余款是否合法? (2)甲公司的行为若合法,法律依据是什么? (3)甲公司行使的是什么权利?若行使该权利必须具备 什么条件?

后履行抗辩权案例分析

? (1)甲公司拒绝支付余款是合法的。 (2)《合同法》第67条规定“当事人互负债务,又先后 顺序,先履行一方未履行的,后履行一方有权拒绝其履行 要求。先履行一方履行债务不符合约定的,后履行一方有 权拒绝其相应的履行要求。”乙公司虽然将木材如期运至 甲公司,但其木材质量不符合合同约定的质量,及其履行 债务不符合合同约定,根据第67条的规定,甲公司有权 拒绝支付余款。 (3)甲公司行使的是先履行抗辩权。 先履行抗辩权的行使应当具备以下三个条件: ①双方当事人须由同一双务合同互负债务。 ②须双方所负的债务有先后履行顺序。 ③应当先履行的当事人未履行债务或履行债务不符合约定。

从本案谈预期违约与不安抗辩权

? [案情] 2004年4月27日,山东省东营市某化工公司与阜新某装饰 公司签订了购销合同。合同约定:购销货物为60吨,单价12500 元;接需方电话通知送货;结算方式为5吨铺底,滚动付款(化 工公司的解释为第二次货物到达验收时付第一次的货款,第三次 货物到达验收时付第二次的货款,以此类推),货到两月内结算 所有货款;合同履行期限从2004年4月27日到2005年4月27日止。 合同签订后,2004年4月29日化工公司向装饰公司发货10吨(仅 发货一次),装饰公司收货,此后装饰公司也未通知其发货, 2004年7月1日装饰公司付款20000元,余款一直未付,后化工公 司以装饰公司预期违约不付余款为由于2004年11月14日诉至法 院,请求对方支付剩余货款。法庭审理中原告仅向法庭提交购销 合同及收获单据各一份。 ? [分歧] ? 该案在审理过程中对“货到两月内结算所有货款”的理解不一, 对装饰公司是否构成预期违约产生分歧。

从本案谈预期违约与不安抗辩权

? 装饰公司不构成预期违约,更不构成实际违约,对原告的诉请应 驳回。双方结算方式的约定意思非常清楚,2004年7月1日装饰公 司付款20000元的行为,仅是一种单方主动付款行为,并非是对原 结算方的更改,“货到两月内结算所有货款”的约定应是最后一批 货到时即满合同约定60吨时对最后一批货款连同上批的货款及铺底 款全部结清。装饰公司长期未通知化工公司送货,纵使化工公司产 生不安全感,此也不能认定化工公司成立不安抗辩权,同时该合同 为有效合同,在合同有效期内装饰公司可随时通知化工公司提供第 二批货,以履行合同。 ? 预期违约亦称为先期违约,包括明示毁约和默示毁约两种形态。 明示毁约是指在合同履行期限届至之前,一方当事人无正当理由而 明确肯定地向另一方当事人表示他将不履行合同。默示毁约是指在 履行期限到来之前,当事人虽未向对方声明将不履行合同,但其自 身的行为表明其不履行合同。 ? 不安抗辩权是指在双务合同中,一方向另一方先为给付,当后履 行的一方当事人财产状况明显减少或恶化并可能影响其履行义务时, 应当先为给付的一方可以在对方未履行或提供担保前,拒绝履行其 义务。其又称拒绝权,具有留置担保的性质。

撤销权与代位权案例分析

?甲公司为开发新项目,急需资金。2000年3月12日,向 乙公司借钱15万元。双方谈妥,乙公司借给甲公司15万 元,借期6个月,月息为银行贷款利息的1.5倍,至同年9 月12日本息一起付清,甲公司为乙公司出具了借据。 甲公司因新项目开发不顺利,未盈利,到了9月12日无 法偿还欠乙公司的借款。某日,乙公司向甲公司催促还款 无果,但得到一信息,某单位曾向甲公司借款20万元, 现已到还款期,某单位正准备还款,但甲公司让某单位不 用还款。 于是,乙公司向法院起诉,请求甲公司以某单位的还款来 偿还债务,甲公司辩称该债权已放弃,无法清偿债务。 试分析: ?(1)甲公司的行为是否构成违约?为什么 (2)乙公司是否可对甲公司的行为行使撤销权?为什么? (3)乙公司是否可以行使代位权?说明理由。

撤销权与代位权案例分析

(1)甲公司的行为已构成违约。 甲公司与乙公司之间的借贷合同关系,系自愿订立,无违法内容, 又有书面借据,是合法有效的。甲公司系债务人,负有按期清偿本 息的义务;乙公司为债权人,享有按期收回本金、收取利息的权利。 甲公司因新项目开发不顺利,不能如约履行清偿义务,构成违约。 (2)乙公司可行使撤销权。请求法院撤销甲公司的放弃债权行为。 债权人对于自己享有的债权,完全可以根据自己的意志,决定行使 或者放弃。但是,当该债权人另外又系其他债权人的债务人时,如 果他放弃债权的行为使他的债权人的权利无法实现时,他的债权人 享有依法救济的权利。本案中,甲公司放弃对某单位享有的债权, 表面上是处分自己的权益,但实际上却损害了乙公司的债权,依照 我国合同法的规定,乙公司可以行使撤销权,撤销甲公司放弃债权 的行为。 (3)乙公司可以行使代位权。 根据《合同法》第73条的规定,债权人可享有代位权,在债务人怠 于行使自己的到期债权,危及债权人的权利时,债权人可以向人民 法院请求以自己的名义代位行使债务人的权利,实现自己的债权。 乙公司可以直接向某单位行使代位权。

第五节

合同的变更和转让

一、合同的变更:合同的变更是指合同成立后,当事人双方根据 客观情况的变化,依照法律规定的条件和程序,对原合同进行修改 或者补充。当事人对合同变更的内容约定不明确的,推定为未变更。 分为约定变更和法定变更两种。 二、 合同的转让,是指合同当事人一方将其合同的权利和义务全 部或部分转让给第三人。合同的转让,一般由当事人自主决定。合 同的转让有三种情况:合同权利转让、合同义务转移、权利和义务 一并转让。
1、合同权利的转让: 2、合同义务的转移: 3、合同权利义务的概括转移 三、合同订立后,当事人合并或分立后的权利义务行使与承担:

李某的赠与行为是否有效

1996年6月13日,李某在县农行借款100000元,约定 利息及还款期限,并由县住房改革办公室(以下简称房改 办)为李某提供担保。借款到期后,李某仅归还本金 30000元及利息,余款70000元及利息没有归还。1998年 6月10日县农行从房改办的帐户上直接扣划了李某尚欠的 贷款本金70000元及利息18549.93元。后房改办向李某索 款,李某以经济困难为由没有偿还。2003年6月25日,李 某将其一栋两上两下建筑面积为111.44m2的楼房无偿赠 与其女儿,并于同日办理了公证书。2003年9月15日房改 办作为原告向被告李某主张债权,法院判决李某偿付原告 担保债权88549.93元及逾期利息,该判决书已生效。后 原告得知李某于2003年6月25日已将其房产无偿转让,遂 于2004年4月27日向法院提起诉讼,要求撤销李某的赠与 行为,确认赠与行为无效。 ? 问题 :李某的赠与行为是否有效?法律依据是什么?

李某的赠与行为是否有效 ? 江苏省赣榆县人民法院审理认为,原告于1998年6月10日代 被告李某偿付担保借款后,依法成为向李某追索担保借款的债权人, 李某将其房产无偿赠与给其女儿,直接影响到原告追索担保债权的 实现。因债务人无偿转让财产,对债权人造成损害的,债权人有权 行使撤销权,以确认债务人无偿转让财产的行为无效。且被告与第 三人(被告女儿)的赠与行为属无偿转让财产,符合债权人行使撤 销权的主客观要件,故对原告的诉讼请求予以支持。依据《中华人 民共和国合同法》 作出判决,撤销被告李某将其两上两下楼房一 栋无偿转让给第三人李女的赠与行为,被告李某与第三人李女赠与 合同无效。宣判后,李某不服提出上诉,二审维持原判。 ? 债权人的撤销权,是指因债务人放弃其到期债权或者无偿转让 财产,对债权人造成损害的,债权人可以请求人民法院撤销债务人 的行为。撤销权属于债的保全,有请求权和形成权的双重性质,必 须附随于债权而存在。 债权人行使撤销权的构成要件:第一、必 须是债务人实施一定的有害于债权人债权的行为。包括债务人处分 财产,放弃到期债权、无偿转让财产、以明显不合理的低价转让财 产。第二、债务人的处分财产的行为已经发生法律效力。债权人之 所以要行使撤销权,是因为债务人处分财产的行为已经生效,财产 将要或已经发生了转移。第三、债务人处分财产的行为已损害债权。

合同权利转让案例分析

? 许有利欠曹学伟夫妇2.8万余元,因无钱偿还,便将价 值(开发商定价)6.7万余元的房屋抵给曹学伟。曹学伟 于2002年5月给许有利出具了3.8万余元的房款(差价款) 欠据。同时,许有利还欠吴玉启4万元,也无钱偿还,便 于当年8月底与吴玉启协议将曹学伟所欠的这笔3.8万余元 的债权转让吴玉启,并写了由吴玉启代转的债权转让通知。 吴玉启于12月初持协议和欠条要求曹学伟偿还此欠款。 曹学伟认为,该笔欠款是抵债房屋的差价款,不是单纯债 权,且许有利于当年9月4日又协议将该笔债权转给刘长 田,刘长田9月5日就持协议来向其要求还此欠款,早于 吴玉启的债权转让通知到达时间,很难分清哪一个为许有 利的真实意思表示;况且,许有利下落不明,许有利的房 屋现值仅5万余元。吴玉启诉至法院,要求被告曹学伟偿 还3.8万余元的欠款。
问题:结合本案分析合同转让的法律规定。

合同权利转让案例分析

? 该债权转让有效。债权人转让权利的,一般情况下应当 由原债权人通知债务人,但经与原债权人协商同意后,也 可以由新债权人进行。本案原债权人向新债权人交付了债 务人的欠条,足见其意思表示,并且被告未予辩驳,应承 认该债权转让的效力。

原厂撤消,厂长更换,合同如何履行

? 某市胜利电镀厂(以下简称甲方)从1996年起为某市汽 车油箱厂(以下简称乙方)加工电镀零配件。至1999年, 双方业务往来加工额已达9万余元,同时乙方欠甲方的加 工制作费47000余元迟迟未给付。2000年5月,乙方更名 为市汽车制造厂。甲方向汽车制造厂追索欠款时,该厂以 “原厂撤销,厂长更换,汽车油箱厂的债务与本厂无关” 为由,拒绝偿还。2000年8月,甲方诉至该市某区人民法 院。 试分析: ? (1)我国《合同法》对此有无规定?若有规定,请回 答其主要内容。 (2)根据法律规定,某市汽车制造厂是否应承担偿还乙 方债务的义务?为什么? (3)此案应如何处理? ?

原厂撤消,厂长更换,合同如何履行

(1)我国于1999年3月15日颁布了《中华人民共和国 合同法》,该法的第76条对此做了明确规定。“合同生 效后,当事人不得因姓名、名称的变更或者法定代表人、 负责人、承办人的变动而不履行合同义务。” (2)汽车制造厂应该承担偿还乙方债务的义务。因为, 根据上述法律规定,本案乙方于2000年5月更名为市汽车 制造厂,乙方的权利和义务就应由汽车制造厂来享有和承 担,汽车制造厂以“原厂撤销,厂长更换,汽车油箱厂的 债务与本厂无关”为由,拒绝偿还欠款是无法律根据的, 也是违法的。 (3)汽车制造厂应当将乙方的47000余元欠款偿还给甲 方。并满足甲方的其他诉讼要求。

第六节

合同权利和义务的终止

一、合同权利义务终止 :合同的权利义务终止是指依法 生效的合同,因具备法定情形和当事人约定的情形,合同 债权、债务归于消灭,债权人不再享有合同权利,债务人 也不必再履行合同义务,合同当事人双方终止合同关系, 合同确立的权利、义务关系随之消灭。 合同终止的事由:分为三类,一是基于当事人的意思, 二是基于合同标的的消灭,三是基于法律的直接规定。 按《合同法》规定,合同终止的事由有7种。即因按约履 行、解除、提存、免债、混同及其他。 二、合同的解除:合同解除是指合同有效成立后,当具 备法律规定的合同解除条件时,因当事人一方或双方的意 思表示而使合同关系归于消灭的行为。包括法定解除和约 定解除。 法定解除(单方解除)的情形有五种:

第六节

合同权利和义务的终止

? 当事人一方主张解除合同时,应当通知对方。合同自通 知到达对方时解除。对方有异议的,可以请求人民法院或 者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解 除合同应当办理批准、登记等手续的,应按规定办理。 合同解除后,尚未履行的,终止履行;已经履行的,根 据履行情况和合同性质,当事人可以要求恢复原状、采取 其他补救措施,并有权要求赔偿损失。合同的权利义务终 止,不影响合同中结算和清理条款的效力。 三、债务相互抵消 债务相互抵消是指当事人互负到期债务,又互享债 权,以自己的债权充抵对方的债权,便自己的债务与对方 的债务在等额内消灭。当事人主张抵消的,应当通知对方。 通知自到达对方时生效。抵消不得附条件或者附期限。

第六节

合同权利和义务的终止

? 四、债务人依法将标的物提存 提存在指由于债权人的原因,债务人无法向其交付合同标的物 而将该标的物交给提存机关,从而消灭合同的制度。债务的履行往 往需要债权人的协助,如果债权人无止当理由拒绝受领或者不能受 领,债权人虽应负担受领迟延的责任,但债务人的债务却不能消灭, 债务人仍得随时准备履行。因此法律规定在一定情形下债务人可以 通过提存标的物终止合同。 《合同法》规定,有下列情形之一,难以履行债务的,债务人 可以将标的物提存:(1)债权人无正当理由拒绝受领;(2)债权人下落不 明;(3)债权人死亡末确定继承人或者丧失民事行为能力末确定监护 人;(4)法律规定的其他情形。 标的物提存后,毁损、灭失的风险由债权人承担。提存期间, 标的物的孳息归债权人所有。提存费用由债权人负担。标的物不适 于提存或者提存费用过高的,债务人依法可以拍卖或者变卖标的物, 提存所得的价款。标的物提存后,债权人可以随时领取提存物,但 债权人对债务人负有到期债务的,在债权人未履行债务或者提供担 保之前,提存部门根据债务人的要求应当拒绝其领取提存物。债权 人领取提存物的权利,自提存之日起5年内不行使而消灭,提存物 扣除提存物费用后归国家所有。

第六节

合同权利和义务的终止

五、债权人依法免除债务 债权人免除债务,即债权人自愿放弃了债权,债务人的债务即 被解除。债权人免除债务人部分或者全部债务的,合同的权利义务 部分或者全部终止。免除债权,债权的从权利如从属于债权的担保 权利、利息权利、违约金请求权等也随之消灭。 六、债权债务同归于一人(混同) 由于某种事实的发生,使一项合同申原本由一方当事人享有的 债权和由另一方当事人负担的债务统归于一方当事人,使得该当事 人既是合同的债权人,又是合同的债务人,合同的履行就失去了实 际意义,合同的权利义务终止。 例如由于甲乙两企业合并,甲乙企业之间原先订立的合同中的 权利义务同归于合并后的企业,债权债务关系自然终止。再如当债 权人继承了债务人或者债务人继承了债权人时,债权债务也同归于 一人,合同终止。

合同解除案例分析

2000年6月8日,申请人李某与被申请人广州某房地产 开发有限公司签订《商品房预售合同》,购买位于广州市 某广场面积97.09平方米的商铺一间,用以展示电梯扶梯 产品。申请人于2000年9月收铺时发现该商铺与原购买时 的图纸不符,主要是商铺正中心的后墙右1米增加了 1.75×1米的砖柱,该砖柱占房屋面积的2%。申请人发现 被申请人擅自增改商铺后,在交涉无果的情况下,向广州 仲裁委员会申请仲裁,请求依法终止双方签订的《商品房 预售合同》,并退回房款,赔偿损失。 两种不同意见:一种意见认为,被申请人提交的商铺 与合同约定不符,砖柱虽然只占房屋面积的2%,但使得 申请人无法摆放电梯扶梯产品,从根本上影响了申请人对 商铺的预期使用,被申请人已构成根本违约,应判令双方 解除合同。另一种意见认为,被申请人履行合同的过程与 合同的约定虽有偏差,但不 影响合同目的的实现,被申 请人虽违约但并未构成根本违约,不能解除合同。

根本违约:只有一方违约,另一方就有权解除合同吗?

【案例】1999年10月21日,赵某(甲方)与吕某订立了一 份合同:由乙方创作20集电视剧剧本,甲方向乙方支付稿 酬和上述剧本的特许使用、电视剧制作费用共计人民币16 万元。双方约定:协议签订后,甲方即付给乙方1.6万元, 剧本写作前,甲方支付4.8万元,在交剧本的同时,甲方再 次支付6.4万元,经甲方审阅研究、作者修订达到摄制标准 时,交摄制组主创人员后再支付剩余的3.2万元。 合同签订后,赵某先后付给吕某共计6.4万元。2000年 3月,吕某向赵某交付了剧本的第一稿,赵某组织人员对剧 本进行了审查,并提出了修改意见,但未向吕某支付约定 的6.4万元费用。2000年4月和6月,吕某完成了剧本的第2 稿和第3稿。在此期间,吕某没有明确地向赵某提出支付约 定的6.4万元的要求。2000年7月,吕某向赵某发出《终止 1999.10.21协议通知》,认为赵某的行为已经构成违约, 故不再执行原协议,后赵某诉至人民法院,要求吕某继续 履行原协议。

根本违约:只有一方违约,另一方就有权解除合同吗?

? 【法院的审理结果】 法院经审理认为,原告在合同的履行中虽然有违约行为, 但不属 于根本性违约,并没有致使合同的目的不能实现与落空。其次,本 案中原告迟延履行主要债务,且被告在原告迟延付款后未明确向对 方发出履行催告,不存在原告拒不履行催告的事由,因此,被告单 方终止合同的行为无法律依据,原告要求继续履行合同法院应予以 支持,法院依法判决被告吕某继续履行合同。 ? 【本案被告方的主要失误及启示】 1、被告败诉的主要失误在于其提出的单方面解除合同的通知不符 合法律规定的单方解除合同的适用条件。 2、在对方延迟履行、已经构成违约的情况下,被告没有及时进行 履行催告,丧失了有利于自己的证据。 我国《合同法》第94条第3款规定:“当事人一方迟延履行主要债 务,经催告后在合理期限内仍未履行的”当事人可以解除合同。 3、在合同订立过程中,没有涉及约定解除合同条款,丧失了依据 约定解除的条款适用单方解除合同的机会。

合同标的物的提存

? 某中学与某服装厂在1999年11月签订了一份服装加工合同。合 同规定:由服装厂为某中学加工校服500套,平均每套支付加工费 30元,共计15000元;某中学负责提供布料、服装型号和规格;某 中学在接到服装厂取货通知后2天内付款,服装厂接到货款后3天内 将校服送达某中学。服装厂在规定的时间里完成了服装加工任务并 收到货款,依约在第3天将校服送达某中学,可由于该校领导班子 正处于调整之中,无人负责接收该批校服。连续一周仍无人出面接 受校服。因此服装厂只好将该校服提存。在提存之后,服装厂认为 既然某中学领导班子未定,待领导班子确定后再通知某中学来领校 服。15天后服装厂才通知某中学领取提存物,某中学在领取提存物 时被要求交付15天的保管费用,某中学拒交,认为服装厂未能及时 通知学校去取校服,导致校服提存15天,应由服装厂支付提存费用。 试分析: (1)某中学拒绝支付提存费用的理由有法律依据吗?请依据相关 法律规定予以说明。 (2)服装厂的行为中有无不当之处? (3)此案如何处理?

(1)某中学拒绝支付提存费用的理由有法律依据。 根据《合同法》第102条的规定“标的物提存后,除债权 人下落不明的以外,债务人应当及时通知债权人或者债权 人的继承人、监护人。”本案中,债务人提存的原因是债 权人的领导班子处于调整之中,暂无人负责工作造成校服 无法送达,属于债权人迟延受领而非债权人下落不明。因 此,服装厂在提存标的物后应及时通知某中学。15天后 才通知属于不及时通知,故某中学不应为此承担责任。 (2)服装厂未能及时通知中学提取提存物,应为自己的 迟延通知负责。至于服装厂没有及时通知的理由属于服装 厂主观认为,而不是客观上无法通知,不能成为其没有及 时通知的法律上的理由。服装厂的行为中有迟延通知之过。 (3)某中学应当先行支付该校服保管费,然后向某服装 厂追索该保管费。

债务的抵消

? 甲商场3月份欲从乙冰箱厂购进冰箱50台,每台2800元, 共计14万元。双方约定4月份货到后先付4万元,其余待 销售后付清余下的10万元货款。后乙冰箱厂想在甲商场 开设销售专柜,打开销路。双方遂签订租赁场地合同,约 定租赁期为1年,自同年4月起至次年4月止,月租金2万 元,共计24万元。由乙冰箱厂3个月付1次,分4次付清。 7月份乙冰箱厂通知甲商场,称用应收甲商场的10万元冰 箱货款中的6万元抵销其4月至7月的租金。 试分析: (1)用所学的合同法的理论和有关法律规定分析乙冰箱 厂的做法是否合法? (2)为什么?

? (1)乙冰箱厂的做法符合我国合同法的有关规定。该 案涉及的是合同权利义务终止中债务相互抵销的法律规定。 抵销,是指两个以上的债的关系的当事人就互负给负种类 相同的债务,各自得以其对他方享有的债权充抵自己对他 方的债务,而使各自的债务在对等的数额内相互消灭的意 思表示。 (2)我国《合同法》第99条规定,当事人互负到期债务, 该债务的标的物种类、品质相同的,任何一方可以将自己 的债务与对方的债务抵销,……当事人主张抵销的,应当 通知对方。通知自到达对方时生效。本案中,甲商场与乙 冰箱厂互负债务,互享债权,彼此的合同标的物又属于种 类和品质相同的货币,也到了履行期,因此,乙冰箱厂可 以根据我国合同法的有关同类债务相互抵销的规定,通知 甲商场对6万元债务予以抵销。

第七节

违约责任

一、 违约责任的涵义:即违反合同的民事责任,是指合同当事人 一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定时,依照法律规 定或者合同约定所承担的法律责任。
二、违反合同民事责任的构成要件 三、承担违约责任的方式: 1、实际履行, 2、采取补救措施, 3、赔偿损失, 4、约定违约金、定金。 合同法采取严格责任原则。

四、违约责任的免除:《合同法》第117条规定:因不可抗力不 能履行合同的,根据不可抗力的影响,部分或全部免除责任,但法 律另有规定除外。当事人迟延履行后发生不可抗力,不能免除责任。

关于定金是否要回的问题 ? 案例:我单位去年秋和国营春阳鸭场签订了300只康贝乐鸭的购 销合同,交定金1000元。合同规定今年4月10日前供货。但由于鸭 价下跌,又兼我们没有饲养经验,感到养鸭无利可图。因此,在3 月末向春阳鸭场提出不要鸭子,退还定金的要求,春阳鸭场不同意 退款。请问我们是否可以告他们? ? 分析:合同法第115条规定:“当事人可以依照《中华人民共和 国担保法》约定一方向对方给付定金人微言轻债权的担保。债务人 履行债务后,定金应当抵作价或者收回。给付定金的一方不履行约 定的债务的,无权要求返还定金;收受定金的一方不履行约定的债 务的,应当双倍返还定金。”可见定金是合同的担保形式之一,它 是当事人一方为证明合同的成立和履行,在按合同规定应当给付的 数额内,先给付对方一定数额的货币。只要对方收受定金后,就成 了合同成立的法律依据。 违约方要受“定金罚则”的制裁。 ? 根据上述规定,你单位给付养鸭场1000元,是以“定金”形式支 付的,你方不履行合同时,无权请求返还定金。同时,根据农副产 品购销合同条例规定,你方行为属于“中途退货”,还应罚你方退 货部分货款总值百分之五至百分之二十五的违约金。如因此给供方 造成损失的,还应根据实际情况赔偿损失。

谁应承担赔偿责任?

?案例:阮某把1000公斤红枣运到火车站办理托运手续,货物运单 载明15天运到,但因铁路部门延误,货物晚到10天。阮某提货时发 现一半大枣霉烂,向铁路部门提出赔偿要求,铁路部门经调查发现 大枣在交付时就已经有霉烂现象,认定责任属于阮某个人,拒不赔 偿损失,请问:对此纠纷应如何解决? ?分析此纠纷中有两种不同的法律责任,一是承运方逾期运货的违 约责任,二是货物损失的赔偿责任。根据《铁路运输合同实施细则》 第18条第5项规定,承运人未按规定的运到期限将货物运至到站, 向收货方偿付该批货物所收运费5%至20%的违约金。本案中铁路 部门因自身工作失误致使货物逾期到站,应向阮某支付违约金。 ?货物在途中发生变质、损坏的原因是复杂的,根据《铁路运输合 同实施细则》第18条第8项规定,如果货物发生变质、损坏是由于 货物本身性质和托运人的过错造成的,承运人不负赔偿责任。如果 是由于承运人和托运人双方的过错造成的,应共同承担责任。上例 中,在交付托运时,大枣就已经出现霉烂现象,这是造成25天后大 枣霉烂的一半的原因,阮某对此应承担主要责任,另外,由于承运 人没有按期将大枣运至目的地,加重了红枣的霉烂,扩大了阮某的 损失,承运人因此应承担部分赔偿损失责任。

第八节

合同法分则的主要内容

合同法分则对15类合同做了规定:买卖合同、供用电合同、赠与合 同、借款合同、租赁合同、融资租赁合同、承揽合同、建设工程合 同、运输合同、技术合同、保管合同、仓储合同、委托合同、行纪 合同、居间合同等。 练习题: 1、什么是合同?合同的适用范围有什么规定? 2、简述合同法的基本原则。 3、对合同的主体资格有什么法律规定?合同应包括哪些内容?

4、合同订立的程序有哪几个步骤?合同的形式有哪几种?
5、什么是格式合同?对格式合同有哪些限制? 6、什么是缔约过失?对缔约过失有什么法律规定? 7、合同成立与合同效力有什么区别?合同效力有哪几种?

合同法练习题 8、有效合同必须具备什么条件?哪些情形合同无效?哪些情况 合同可以变更或撤消?什么情况下合同效力待定? 9、合同履行的原则有哪些?合同条款不明时的履行规则有哪些? 10、简述双务合同履行中的抗辩权问题。 11、简述合同保全的法律规定。 12、简述合同变更和转让的法律规定。简述合同权利和义务终止 的事由以及合同解除的法律规定。 13、什么是违约责任?承担违约责任的方式有哪几种?违约责任 与缔约过失、无效合同、可撤消合同的构成要件有什么不同?

案例分析: 1、甲地某土产公司是被核准经营土产的公司。1998
年初,该公司与乙地某百货公司签订了购销合同。合同约定,土 产公司于7月底前将50台彩电一次发运给百货公司,百货公司于 收货后3天内将全部货款一次汇给土产公司。合同订立后,土产 公司按合同约定将50台彩电于7月28日交到百货公司。但百货公 司迟迟不付货款,土产公司几催无效 ,于1999年1诉诸法院要求 百货公司支付全部货款和赔偿损失。 问:土产公司是否有资格与百货公司签订购销彩电的合同?为什 么?应如何处理?

2、1995年中国某进出口公司应美国 某公司的请求,报出 C231某初 级产品500吨,每吨CIF纽约人民币2200元,不可撤消即期信用证付款, 即期装运的实盘,但对方接到中方的报盘后,未做还盘,而一再请求中 方增加数量,降低价格,并延长发盘的有效期.中方公司最后将产品数 量增加至1000吨,价格降至每吨CIF纽约人民币2000元,并将有效期延 至7月30日。 美方公司于7月28日向中方公司发出接受发盘的传真.传真 称:“ C231,我接受1000吨,每吨人民币2000元,CIF纽约不可撤消 即期信用证付款,即期装船,按装船净重计算,除提供通常装船单 据外,需提供卫生检疫证明书、产地证、磅码单,需提供良好适合 海洋运输的袋装”。一个月后,由于世界上该产品的主要产地国遭 受灾害而影响该种产品的产量与质量,致使国际市场价格猛涨。因 此,中方公司拒绝成交并复电称:“由于世界市场形势变化,货物 在收到传真前已经售出。”而对方则坚持要求中方公司或按照合同 发货、或赔偿货价与市价之间的差价23万余元人民币。 问:1、本案中美国公司的传真是否构成有效的承诺?2、中方公司 可以采取何种措施避免这种纠纷的发生?

合同法案例分析题

3、1995年3月,某市第二机械厂(原告)和某有限责任公司(被告) 在上海云天宾馆签订了一份加工合同。合同规定:第二机械厂于 1995年3月到12月为被告加工松木条25万米,每米加工费为12元。 加工的松木条由原告负责运至广州某油画厂。原告通过银行向被告 结算时,被告以质量不好为由拒付。经多次协商,未得解决。为此 原告起诉到法院。法院进行调解,被告仍以质量不好为由提出拒付 或大幅度降价。由于合同上没有写明质量价格,难以确定质量好坏。 法院建议,运抵广州的货按95%合格 ,剩余未运的货按30%合格 计算。被告拒不接受。 问:1、引起此合同纠纷的主要原因何在?

2、合同应当具备哪些主要条款?如果合同不具备主要条款是 否导致合同不成立或不生效?

合同法案例分析题

4、1997年10月5日,某村村委会与村民梁某签订了承包磨面加工 厂的合同。合同约定,梁某承包磨面加工厂,每年交承包费 1750元,年底一次付款。某村村委会提供厂房、场院,并应安 装磨面机供电,合同期限为5年。任何一方违约,均应向对方支 付违约金500元。合同签订或,村委会依约安装了磨面机。但是 当找供电所商量供电一事时,供电所因变压器容量以达到极限, 无法为磨面加工厂供电。村委会向梁某提出解除合同,梁某要求 村委会支付违约金,并因以向磨面加工厂投资了500元,要求村 委会赔偿损失,村委会不同意。
问:村委会是否应当向梁某承担赔偿责任?如果承担责任该责任的 性质如何认定?

5、1994年2月,某钟表公司与某省贸易公司签订了一 份购销合同。 合同规定由贸易公司向钟表公司提供一批电子表,单价40元/只, 按价款5%即2000元由钟表公司支付贸易公司定金,于1994年5 月底交货。合同签订后,钟表公司支付定金2000元给贸易公司。 1994年5月贸易公司将一批走私电子表发给钟表公司。钟表公司 收到这批电子表后,准备付款,此时,电子表被工商部门查出是 走私物品,予以查封。

问:1、钟表公司与省贸易公司签订的合同是否有效?为什么?

2、贸易公司要求钟表公司支付货款,钟表公司应否支付?为什么? 3、钟表公司能否要求贸易公司双倍返还其以支付的2000元定金?

4、若钟表公司事前知道贸易公司为其提供的是走私表,此案应如 何处理?
6、1993年7月20日,甲贸易商行(需方)与美国某化工厂(供方 ) 签订一份购销高压聚丙烯合同。合同规定:由供方供给需方2410型 的高压聚丙烯500吨,每吨价8500元,共计货款425万元,交货日期 为1993年11月底,需方应将货款于1993年10月20日前交给供方在其 本国的开户银行。合同订立后不久,需方从当年10月3日的一张海 外报纸上看到一篇报道得知,供方以濒临破产,考虑到如果再汇款 给对方,必然会造成重大损失。10月5日需方向供方发出拒付货款 的通知,要求供方提供担保后再履行与10月20日前付款的义务。 问:需方拒付货款是否违约?为什么?

合同法案例分析题
7、1994年8月9日,某针织厂(原告)与某劳动服务公司(被告) 签订了买卖羊毛衫合同。合同规定:原告供给被告天山牌羊毛衫3.6 万件,单价25元;分期分批供货,1996年9月,10月,11月3个月每 月月底前向被告供货1.2万件;被告收到货后即刻付清货款;不按合 同约定交货或付款,按不依合同约定交货或付款部分价款的1%偿 付违约金。合同订立后,原告于1996年底前给被告发了羊毛衫1万 件,被告收到该批货后向原告付款25万元。原告于10月底前又发给 被告1.2万件羊毛衫,被告仅付给原告25万元,尚欠5万元未付。原 告在11月没向被告发货,而提出在被告付清款后方能发货。被告认 为,未付足的款项是原告第一批货没发足部分的款,应扣除违约金 后方能付给原告,双方协商未果,诉至法院,要求被告付清货款, 解除合同,偿付利息损失。

问:1、被告欠5万元未付的行为是行使抗辩权的行为还是违约行为? 为什么? 2、原告是否构成违约?为什么?


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