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国际私法案例分析7

国际私法案例分析大全及答案
国家的豁免权

案例 1:1977 年 7 月 2 日,美国人马·司考特和他的朋友斯皮门在其住地燃放烟火,烟火本来指 向空旷地方,但点燃后突然改变方向,击伤司考特的弟弟的右眼,所燃放的烟花是由中国进口的“空 中旅行”。于是狄恩·司考特的父母即委托律师,于 1979 年在美国得克萨斯州向法院提起诉讼。他们 将中华人民共和国当作生产烟火的制造厂商作为第一被告,以中国外交部长为中华人民共和国的代理 人,并以进口烟火的美国远东进口公司和烟火经销商作为第二、三被告,要求赔偿 100 万美元。 问题:1.本案以中华人民共和国为被告是否合法?2.本案应适用何国法律? 案例 1,本案中中华人民共和国不应成为被告。中华人民共和国是一个主权国家,根据主权原则和 平等者之间无管辖权原则,主权国家是平等的,享有豁免权。未经主权国家同意,美国法院不得以中 华人民共和国为被告行使司法管辖权。本案中,中华人民共和国政府既不是产品制造商,也没有从事 烟火出口贸易。因此,将中华人民共和国政府列为被告是不恰当的。本案应适用美国法律。侵权行为 适用侵权行为地法,这是各国公认的冲突规则,本案的侵权行为发生在美国,所以适用美国法律。
识别 案例 2:一对夫妇,夫为加拿大人,妻为英国人,丈夫在中国逝世后,妻子要求中国法院判决丈夫

在中国的遗产归其所有。 问题:中国法院在判断妻子对其夫财产的权利是基于夫妻财产关系的权利还是妻子对丈夫的继承 权利的问题是什么性质的行为?在国际私法上被称作什么?并说明其含义。 案例 2,判断妻子对其夫财产的权利是基于夫妻财产关系的权利还是妻子对丈夫的继承权利的问题 是什么性质的行为在国际私法上被称作“识别”,识别是给一个法律关系进行定性分类,目的是要将 其归入一定的法律范畴,从而确定应援用的冲突规范,并通过冲突规范的指引确定用于解决本案纠纷 的实体法(准据法)。 先决问题 案例 3:施韦伯尔和安加是一对犹太人夫妻,他们在匈牙利设有住所。后来他们决定移居以色列。 在去以色列途中,他们俩在意大利的一个犹太人居住区离婚。对他们的离婚,匈牙利法是不承认的(当 时匈牙利仍是他们的住所地),但依以色列法则可以承认。随后,他们俩又均在以色列获得选择住所。 取得这种住所的女方后来来到加拿大多伦多与第二个丈夫举行了结婚仪式,但她接着以第二次婚姻是 重婚为由在加拿大安大略法院请求宣告该婚姻无效。 本案涉及的问题有两个:一个是该女子的再婚能力,根据安大略的冲突规范,这个问题依以色列 法解决。另一个是该女子与第一个丈夫离婚的有效性问题。依据安大略冲突规范指定的准据法,该离 婚无效;但依照以色列的冲突规范指定的准据法,该离婚则是有效的。 问题:1.什么叫先决问题?本案所涉及的两个问题中,哪一个是先决问题?2.对于先决问题是准 据法的确定,有哪几种有代表性的观点?如依主要问题准据法所属国冲突规范来选择决定先决问题的准 据法,该案将如何判决。 案例 3,(1)先决问题又称附带问题,它是指在国际私法中有的争讼问题的解决需要以首先解决另 外一个问题为条件,这时,争讼问题称为“本问题”或“主要问题”,而把这个要首先解决的问题称 为“先决问题。”本案中该女子与第一个丈夫离婚的有效性问题为先决问题。 (2)在确定先决问题准 据法这个问题上分成尖锐对立的两派:一派主张依主要问题准据法所属国冲突规范来选择先决问题的 准据法。另一派主张以法院地国的冲突规范来解决先决问题的准据法。如依第一种观点,本案应判决 该女子的再婚有效。
反致 案例 4:查理具有甲国国籍,住所在乙国,于 1995 年死亡。查理的亲属要求继承其遗留在丙国的不

动产并诉至丙国法院。丙国法院按照本国的冲突规范应适用查理的本国法即甲国法;但依甲国冲突规 范规定又应适用查理的住所地即乙国法;而乙国的冲突规范规定应适用不动产所在地法律即丙国法 律。 问题:此时,丙国法院适用自己本国法律的行为属于反致制度中的哪一种?并谈谈我国立法对反 致制度的态度。 1 / 10

案例 4,本案是间接反致。我国 1988 年最高院《民法通则意见试行》第 178 条第 2 款规定,人 民法院在审理涉外民事关系的案件时,应当按照民法通则第八章的规定来确定应适用的实体法。这说 明我国不承认反致制度在我国的适用,但是从本质上讲反致制度的确立主要是排除外国法的适用,我 国立法不承认反致制度,并不能很好的保护我国公民的利益。 案例 5:日本神户发生强烈地震,造成 3 名中国留学生在地震中死亡,其中留学生钱某在日本死亡 后留有遗产。钱某的妻子赴日在日本法院提起诉讼,要求继承遗产。日本法院受理案件后,根据日本 《法例》第 25 条“继承依被继承人本国法”的规定,本案应适用中国法律。而《中华人民共和国民法 通则》第 149 条规定:“遗产的法定继承,动产适用被继承人死亡时住所地法律,不动产适用不动产 所在地法律”,根据中国的法律规定,日本法院适用了日本的实体法对这一案件进行了审理。 问题:日本法院选择法律时采用了什么制度?请解释一下该制度。 案例 5 日本法院选择法律时采用了反致制度。反致是指对某一涉外民事案件,受理案件国家的法 院根据本国的冲突规范应该适用外国法,而根据该外国的冲突规范该案应该适用受理案件国家的法 律,如果受理案件国家的法院适用了本国的实体法,则构成反致。 案例 6:一个在英国有住所的阿根廷人在英国死亡,在日本留有遗产,遗产为不动产。为继承遗 产,死者的儿子为继承遗产在日本法院提起诉讼。根据日本的冲突规范,继承应该适用被继承人的本 国法律,即应该适用阿根廷的法律。阿根廷的法律规定,继承应该适用被继承人死亡时的住所地法 律,即应该适用英国法。而英国的冲突规范规定,不动产继承应该适用不动产所在地法律,即应该适 用日本法。 问题:如果日本法院适用日本实体法审理案件,则构成国际私法上的何种制度?请解释一下该制 度。 案例 6 如果日本法院适用日本实体法审理案件,则构成国际私法上间接反致。间接反致是指对某 一涉外民事案件,甲国法院根据本国冲突规范的指定应该适用乙国法律,而乙国的冲突规范规定应该 适用丙国法律,丙国的冲突规范规定应该适用甲国法律,甲国法院根据丙国冲突规范的规定适用甲国 的实体法为案件的准据法,这构成间接反致。 案例 7:某英国公民甲生前立下了 7 份遗嘱文件,其中包括 1 份遗嘱和 6 份遗嘱附录书。遗嘱和 2 分附录书是按比利时实体法规定的形式作出的,其他 4 份遗嘱附录书虽未按这种规定的形式作出,但 符合英国遗嘱法的规定。按照英国法,甲死亡时的住所在比利时,而依比利时法律关于外国人在比利 时设立住所必须经政府许可的规定,甲死之时其住所仍在英国,因为它为获得这种许可。英国法院需 要解决的问题是:该英国公民甲所立遗嘱是否有效? 审理此案的英国法官按英国冲突法的指引,对上述问题的解决适用了比利时法,承认依比利时法 律作成的遗嘱和 2 份附录书在形式上具有有效性。但同时指出:英国法官审理此案应该像比利时法官 一样去适用法律。由于比利时冲突法规定:“未在比利时合法设立住所的外国人所立遗嘱的有效性依 当事人本国法确定”,因此,比利时法官会适用英国发起确定其余 4 份附录书的有效性。于是,英国 法官将最终适用英国法确定其余 4 份附录书在形式上也有效。 问题:1.当英国冲突法规则在本案指向比利时的法律时,英国法官适用的是比利时的实体法还是 冲突法?2.英国法官适用法律的做法有无道理?为什么? 案例 7,(1)这是英国法院最早采用反致的案例。所谓反致,是指对于某一涉外民事关系,甲国 (法院国)根据本国冲突规范的指引,以乙国的法律作为准据法,而依乙国的冲突法规定却应适用甲 国法作为准据法,结果甲国依据乙国的法律判决案件。 本案中,在确定遗属及 2 份附录书的有效性时,所依据的是比利时的实体法;而在确定其余 4 份 附录书的有效性时,英国法官适用的是比利时的冲突规范。 (2)对于反致,各国立法和实践的态度不一。英国法官适用比利时冲突规范的做法,其目的是为 了避开英国冲突规则关于“遗嘱的形式要件只能以依遗嘱人最后住所地确定”的苛刻规定,以尽可能 地确认反映当事人意愿的遗嘱在形式上的有效性。而当时,与英国相邻的欧洲国家,都规定遗嘱的形 式要件依遗嘱人属人法(包括本国法和住所地法)或依遗嘱制作地法皆可。因此,从这一层面上看, 英国法官的做法应具有合理性。
法律规避 案例 8:住在美国某州的一对表兄妹为逃避该州法律禁止近亲通婚的有关规定,便去另一州结婚,

然后又回到该州居住。后来,男方在该州执行公务中死亡,女方即以死者妻子的身份在被告所在州依 2 / 10

据《联邦雇主责任法》对男方的雇主提起赔偿诉讼。被告所在州法院没有适用“在婚姻缔结地有效的 婚姻到各地都有效”的规则,而是以当事人规避法律为由,拒绝承认当事人婚姻的效力,因而驳回诉 讼。 问题:本案中法院认可对外州法律的规避,其合理性从被规避的法律规定及法院判决的结果来 看,你认为如何? 案例 8, 一般而言,法院基于当事人的法律规避行为而排除本应适用的外国法,表面上是因为 规避行为是一种诈欺行为,根据“诈欺破毁一切”的原则,应认定其无效;但从更深的层次看,则是 由于法律规避行为使本应适用的内国强行法不被适用,影响了法院的重大利益,法院基于这种考虑而 认定其无效。因此,一般认为规避内国强行法是无效的;但如果被规避的是外国或外州的强行法,是 否也应认定为无效,则无定论。理论上认为应考虑规避外国或外州强行法的后果,根据个案具体情况 区别对待。在本案中,主要问题是为了解决雇主对于雇员家属的损害赔偿责任,但法官却以两人婚姻 是以规避本州法律的方式取得的而认定为无效,从而驳回起诉。这不利于体现公平、正义原则。
外国法的查明

案例 9:W 是美国居民,1956 年,在沙特阿拉伯逗留期间,因其驾驶的轿车被美国石油公司雇员 Z 驾驶的卡车撞翻,W 身受重伤。之后,W 在美国石油公司营业执照领取地纽约起诉,请求法院判决美国 石油公司做出侵权赔偿。初审法院根据“侵权行为适用侵权行为地法”的冲突规范,确定本案应适用 沙特阿拉伯法律,要求当事人提供并证明有关沙特阿拉伯法律,结果原告未能提出或证明支持其诉讼 请求的沙特阿拉伯法律,被告也未能提出或证明支持其答辩的沙特阿拉伯法律。法院最后以原告诉讼 请求的证据不足为有驳回诉讼。原告不服,提起上诉。 问题:1.什么是外国法的查明?外国法的查明一般有几种方式?2.在外国法不明时,如何解决 法律适用的问题? 案例 9,1 、外国法查明是指一国法院根据本国冲突规范指定应适用外国法时,如何查明该外国法 的存在和内容。由于各国对外国法究竟是事实还是法律有不同的主张,因此外国法的查明方法大致可 分为三类( 1 )当事人举证证明。英美等普通法系及部分拉丁美洲国家采取这种做法。它们把外国法 视为被当事人引用来主张自己权利的事实( 2 )法官依职权查明,无须当事人举证。欧洲大陆一些国 家,都 把外国法视为法律。 ( 3 )法官依职权查明,但当事人亦负有协助的义务。这种做法采取折 衷主义,较为合理。 2 、外国法不明时如何解决法律适用问题,各国也有不同的学说和实践: ( 1 )推定外国法与内国法相同。如英国。 ( 2 )以内国法为代替。这是大多数国家的做法。 ( 3 )驳回请求。 ( 4 )适用相近的法律。 案例 10:原告威尔顿是美国阿肯色州居民。在沙特阿拉伯短暂停留时,他驾驶的汽车与被告拥有 的、由被告雇员驾驶的卡车相撞,原告身受重伤。事故发生后,原告回到美国向纽约州法院提起诉 讼。要求沙特阿拉伯石油公司给予损害赔偿。法院要求威尔顿提交侵权行为地沙特阿拉伯王国的有关 法律,威尔顿提供不出。法院继而要求威尔顿在一年内提供有关法律,再行审理。一年后,威尔顿仍 提供不了有关法律,因为沙特阿拉伯王国当时没有这类法律。 问题:1.本案涉及国际私法上的哪一基本问题?2.依照英美普通法系的惯常做法,本案应如何判 决?3.我国法律对这个问题是如何规定的? 案例 10 (1)本案涉及的问题是国际私法领域里的外国法查明问题; (2)目前国际社会解决外国法无法查明的问题主要有以下方法:①直接适用内国法;②推定外国法 与内国法相同因而适用内国法;③驳回当事人的诉讼请求;④适用与本应适用的外国法律相似的法 律;⑤适用一般法学原理;⑥辅助连结说。 (3)我国对外国法的查明的方法有:①由当事人提供②如该外国与我国有司法协助协议的,由对方中央 句法机关依照司法协助协议的规定,负责提供③由我国驻该外国大使馆或领事馆负责提供④由该外国 驻中国的大使馆或领事馆负责提供⑤由中外法学专家提供。
公共秩序保留 案例 11:一英国人到洪都拉斯一家赌场赌博,输钱后向赌场借款 10 万美元,并将这 10 万美元又输

掉,且未偿还。开设赌场的洪都拉斯人到英国法院提起诉讼,要求法院判令借款人偿还借款。英国法 律规定经营赌场是犯罪行为,但是洪都拉斯法律允许开设赌场。 问题:1.本案中的合同关系是否成立?2.英国法院应如何适用法律? 3 / 10

案例 11 本案中的借款合同是成立的。因为借款合同是在洪都拉斯签订并在洪都拉斯履行的, 判断合同的效力应适用合同缔结地法、合同履行地法,即洪都拉斯法,根据洪都拉斯的法律,该借款 合同具有效力。然而,洪都拉斯政府允许开设赌场的法律与英国禁止开设赌场的法律相抵触,英国法 院可以适用公共秩序保留,排除洪都拉斯法律在英国的效力,驳回洪都拉斯人的起诉。
最密切联系原则的运用 案例 17:原告 A(妻子)与被告 B(丈夫)于 1918 年在甲国结婚,并在甲国共同生活了 15 年,其

间养育两个孩子。1933 年,被告抛妻弃儿,只身前往乙国,途中在丙国取得离婚判决,而后与另外一 个女子结婚。1935 年,原告从甲国来到乙国的丁州,并在丁州与被告达成别居协议。双方在协议中约 定:被告每月给原告 80 英镑,以维持原告和其孩子的生活;妻子(原告)则不得基于丈夫(被告)的 离婚或再婚向任何在有关当局对丈夫提起诉讼。随后原告回到甲国,并在甲国继续养育孩子。但被告 却未依约定支付生活费。为此,1936 年,原告向甲国提出别居之诉,理由是被告通奸。1938 年,甲国 法院裁决被告向原告给付生活费。 但是,由于被告不在甲国,所以甲国法院的此项裁决未能奏效。原告于是在 1947 年向乙国丁州法 院提起诉讼,请求按双方 1935 年达成的别居协议取得被告应付的款项。被告辩称,原告在甲国提起诉 讼己使 1935 年的协议失效,从而结束了原告按照该协议享有得到扶养费的权利。丁州地方法院认为, 由于合同当事人未选择适用的法律,因此应适用合同缔结地法律;别居协议在丁州订立,所以适用丁 州法。而依丁州法,原告在甲国提起诉讼,获得临时给付的裁决,己使 1935 年双方的别居协议失效。 因此,地方法院支持了被告的辩护,驳回原告的起诉,原告不服,提起上诉。二审法院维持原判。原 告继续上诉至丁州上诉法院。 1954 年,丁州上诉法院审理该案时,福尔德法官主张适用与案件有最密切联系地法律,而不适用 合同的缔结地法律。并且,他认为,该案与甲国关系最为密切,如订立别居协议的双方是甲国公民; 他们在甲国结婚并生育子女;且在甲共同生活达 15 年之久,等等。至于丁州,与该案的关系仅为别居 协议的订立地,且此因素也纯因偶然造成。据此,丁州上诉法院最终依据最密切联系原则,以甲国法 律作为准据法审理该案。依甲国法律,当事人之间订立别居协议后,一个甲国丈夫和父亲的主要责 任,不因妻子的诉讼而自动失效;被告(丈夫)应向被抛弃在甲国的原告及子女给付扶养费。因此, 丁州上诉法院依据甲国法推翻了原审法院的裁决,支持了原告的请求。 问题:1.什么是最密切联系原则?2.最密切联系原则的最大特点是什么?3.丁州是别居协议订 立地,为什么最密切联系地却是甲国? 案例 17,1 、最密切联系原则是指,案件发生争议时,如当事人未约定适用的准据法,则应当适 用与案件有最密切联系的国家的法律作为准据法。 2 、最密切联系原则的最大特点在于它的灵活性与 相应的法官较大的自由裁量空间。在国际私法案件中,法律事实和当事人的行为往往发生或完成于不 同的国家或法域 ,可与多国发生联系,以任何一国法律作为准据法都可找出一定理由。其中哪个或哪 些联系最为密切,并无明确的、一成不变的定律,依赖于法官的自由裁量,因而最终适用的准据法具 有很大的灵活性。 3 、丁州虽然是别居协议的订立地,但别居协议中并未采纳任何丁州法律或习惯的 特有成分,丁州与双方当事人纠纷的根源——双方婚姻关系的缔结或解除没有联系。乙国也不是双方 的国籍国。而甲国既是双方当事人的国籍国,又是他们的婚姻缔结地、子女出生地,双方在此共同居 住长达 15 年之久。可见,该案纠纷的根源发生地在甲国,也即甲国是最密切联系地。 案例 18:一个在新泽西州拥有住所名叫施瓦茨的人,在宾夕法尼亚州与本案原告马文保险柜公司 签订了一个有条件的销售合同。该合同规定,施瓦茨向原告购买一个保险柜,保险柜在签约之后交付 给施瓦茨,但在付清货款之前,原告保留对保险柜的所有权。后来,施瓦茨在支付了几次货款之后把 保险柜带到了新泽西州,并在该州将它转卖给本案被告诺顿。诺顿在买这个保险柜时并不知道施瓦茨 对它并不拥有所有权。原告在新泽西州法院提起诉讼,要求索回该保险柜。 据查,宾夕法尼亚州法律规定:在动产买卖关系中,动产一旦依销售合同移交给买方,卖方在价 款未支付以前保留的所有权不能用来对抗买方的债权人或善意的间接买方。 新泽西州的法律规定:附条件销售,卖方将货物移交给买方占有,在合同价款未付清以前由卖方 保留货物的所有权,这种权利不仅可以直接对抗买方,而且可以对抗买方的债权人以及善意的买方。 新泽西州的法律还规定:交易中买方只能获得向他售货的卖方的权利。 问题:1.施瓦茨与马文保险柜公司订立的合同应受哪一州的法律支配?为什么?2.原告和被告之 间的诉讼是合同争议还是物权争议?应该怎样适用法律?3.本案如何判决? 4 / 10

案例 18. 本案涉及三组关系:原告与施瓦茨之间的关系是有条件销售,合同的买卖双方的关系, 由于该合同订立及履行均在宾州,故适用宾州法律。施瓦茨与被告之间时关系是一般的货物买卖合同 关系,由于该合同的订立地,双方当事人的住所地以及合同标的物的所在地都在新州,故应受新州法 支配。原告与被告之间无直接的合同关系,仅就保险柜的物权归属发生争议,故应适用物之所在地法 即新州法来解决。根据新州法被告购买该财产时仅能获得卖主施瓦茨所拥有的权利,施瓦茨对标的物 所拥有的权利受宾州法支配,依宾州法施瓦茨在未付清货款以前不拥有标的物的所有权,故被告也不 能拥有对标的物的所有权。 案例 19:奥帕尔星轮属利比里亚派里昂,格莱特运输公司,具有利比里亚籍。1981 年 2 月,该公 司以该轮作抵押物,在美国纽约向美国欧文信托公司贷款 815 万美元。双方向设在纽约的利比里亚海 事委员会作了登记,并就船舶抵押达成协议制作了抵押文书。该抵押文书规定:如果派里昂格莱特运 输公司违反协议,欧文信托公司有权宣布所有尚未偿还的贷款本息均已到期,并可要求一并偿还,并 行使利比里亚海商法或其他任何准据法赋予抵押人的权利。此后不久,“奥帕尔星”轮更名为“奥帕 尔城”轮。 1984 年,“奥帕尔城”轮被卖到了利比里亚的詹尼斯运输公司,并将随船的抵押权利和义务全部 转让给该公司。欧文信托公司同意这种转让,并与上述两运输公司签订了转让合同。同时,利比里亚 海事委员会也对该轮船舶登记证书所载抵押事项作了修改登记。从此,詹尼斯运输公司成了欧文信托 公司的抵押债务人。其后,丹麦东亚有限公司与詹尼斯公司签订了租船合同,并按合同授权又将船舶 转租给美国的梯·捷·斯蒂文逊公司,期限 2 个月。 1985 年 3 月,中国五金矿产进出口公司从澳大利亚宝勤山有限公司购买钢材,五金矿产公司委托 美国矿产有限公司向斯蒂文逊公司承租了奥轮。7 月 15 日,奥轮在澳大利亚怀阿拉港装货后, 由于 船东詹尼斯公司无力支付船员工资,船员拒绝开船,致奥轮滞留该港多日。后斯蒂文逊公司为完成原 定航次,愿垫付船员工资和遣返费用,于是奥轮船长和船员将海事请求权及其他权益,转让给斯蒂文 逊公司。船舶抵达上海以后,斯蒂文逊公司以詹尼斯运输公司为被告,向上海海事法院提起诉讼,主 张其为奥轮垫付费用及该轮在怀阿拉港滞留期间所发生的各种费用,具有优先请求权。欧文信托公司 随后也提起诉讼,请求变卖奥轮,优先偿还被告所欠的抵押债务。 上海海事法院受理案件以后,应请求依法裁定扣船,并于 1986 年 1 月将该轮公开拍卖。随后,宝 勤山有限公司、美国矿产有限公司、美国船级所分别提出债权登记申请。 问题:本案应如何适用法律? 案例 19,本案应适用利比里亚法来解决争议。本案中船舶国籍为利比里亚,船舶的所有权人詹尼 斯公司为利比利亚公司,船舶抵押关系的一方为利比里亚公司,抵押合同的签订地在利比利亚,船舶 抵押的登记机关为利比里亚海事委员会,抵押合同中提到可以利比里亚海商法来确定抵押权人的权 利,垫款争议一方为利比里亚当事人。所有这些连结因素都指向利比里亚,根据最密切联系的原则应 适用利比里亚法律作为解决争议的准据法。 案例 20:1986 年 4 月 30 日,大连市土产进出口公司和挪威艾格利股份有限公司签订塑料编织袋 买卖合同,挪威艾格利股份有限公司向大连市土产进出口公司购买 110 吨塑料编织袋,价格条件 CIF950 美元/吨,装期 1987 年 2-3 月。大连市土产进出口公司按照合同交付的第一批货物于 1987 年 2 月 27 日在大连港装运,第二批货物分两批于同年 3 月 7 日和 3 月 27 日在大连港装运。对上述两批货 物,挪威艾格利股份有限公司均自提单开出之日起 90 天内信用证付款。但挪威艾格利股份有限公司收 到货物后以大连市土产进出口公司违约为由,申请挪威王国法院扣押上述两份信用证项下款项。据 此,开证行东方惠理银行已书面通知中国银行,该两批货物价款至今未付。大连市土产进出口公司因 此提起诉讼,要求解除合同,判令挪威艾格利股份有限公司支付拖欠的货款。挪威艾格利股份有限公 司未提出抗辩。 问题:1.本案大连市土产进出口公司向中国法院起诉,当地中国法院是否有管辖权?2.本案能 否适用中国法律,其法律依据是什么? 案例 20 1)中国法院有管辖权。本案合同纠纷,虽然挪威艾格利股份有限公司抢先在挪威王国法 院申请扣押应付给大连市土产进出口公司的货款,但由于双方在合同中并未约定管辖法律,大连市土 产进出口公司就合同纠纷在合同履行地所在地的中国法院起诉,该地的中国法院有管辖权。2)本案能 适用中国法律。因为本案双方当事人未在合同中约定法律适用条款,因此,根据《民法通则》第 145 条规定,本案应适用与合同有最密切联系的国家的法律。由于本案合同签订地在中国国,起运港在中 5 / 10

国,而且按照 CIF 价格条件是由作为卖方的甲公司自付运费、保险费并承担货物越过船舷以前的风 险,故本案中与合同有最密切联系的国家是中国,应适用中国法律 争议解决方式选择问题 案例 21:1984 年,中国 J 公司与美国 B 公司签订了一项从后者购买一批钢材的合同,后因美方无 力履行,在征得 J 公司的同意后,将合同卖方的权利、义务全部转移给瑞士 G 公司。G 公司于 1985 年 3 月 14 日向中国 J 公司发出电传称:“货物已在装船港备妥待运”,“装船日期为 1985 年 3 月 31 日”,要求 J 公司开出以 G 公司为受益人的信用证,并终于提取了货款。此后,J 公司并未收到钢材, 多次电传催询和交涉,G 公司拒不答复或以种种理由搪塞。J 公司遂于 1986 年向 S 市中级人民法院起 诉,要求返还货款,赔偿银行利息、经营损失及其他费用。S 市中级人民法院受理此案后,经调查,被 告既无钢材,也无钢厂,一切单证均系伪造,最后的判决基本满足了原告 J 公司的请求。瑞士 G 公司 不服一审判决,上诉至 S 市高级人民法院。其主要理由为双方签订的购货合同中有仲裁条款,而中国 已加入 1958 年承认和执行外国仲裁裁决的《纽约公约》,因而原审法院无管辖权。 问题:1.你若作为瑞士 G 公司的诉讼代理人,你将怎样发表代理意见?2.你若作为中国 J 公司的 诉讼代理人,又将怎样发表代理意见。 案例 21,(1)瑞士 G 公司的诉讼代理人应指出:双方签订的购销合同中含有仲裁条款,而中国在加 入 1958 年承认和执行外国仲裁裁决的<纽约公约>时,已同意把“契约性和非契约性”商事争议均适用 该公约,因此,合同中的仲裁条款亦应有效。 (2)中国 J 公司的诉讼代理人主要应指出:瑞士 G 公司 利用合同形式进行欺诈,已超过合同履行的范围,不仅破坏了合同,而且构成了侵权,双方当事人的 纠纷已非合同权利义务的争议,而是侵权损害赔偿的纠纷。因此,此案不受合同中仲裁条款的约束, 一审判决是正确的。 案例 22:一经销商与被告在澳大利亚签订了一项代理协议,选择香港法律作为该代理协议的准据 法。根据该协议,代理人(原告)将在香港和东南亚寻找买主购买在澳大利亚的土地。当代理人要求取 得佣金时,委托人(被告)主张,该代理人不能取得佣金,因为该代理人没有得到澳洲法律所要求的充 当不动产代理人的许可证,而且,协议约定的佣金额超过澳大利亚法律所允许的最高限额。 问题:当事人选择的准据法是否有效? 案例 22 当事人选择香港法作为准据法是无效的,因为它违反了“意思自治”原则中的一个条件, 即合同当事人不能弄虚作假地选择合同的准据法。由于本案当事人的目的是为了规避澳大利亚法关于 许可证和佣金的规定,故他们对香港法的选择无效,应适用澳大利亚法。 案例 23:A 国的布莱克先生 1999 年 5 月,与我国东北某石油公司签订了一个合作开采石油的合 同。合同约定凡因本合同引起的纠纷依英国法律解决,后因布莱克违约而发生纠纷,并诉至黑龙江省 某法院。布莱克称:“本人 19 岁,人的行为能力适用当事人的属人法,按 A 国的法律属无行为能力 人,因而原订合同无效”。 问题:1.布莱克签订合同的行为能力应如何认定?2.合同中约定的准据法是否有效? 案例 23,(1)布莱克签订合同的行为能力应依中国法来认定。有关商务活动的当事人如依其属人法 为无行为能力,而依行为地法有行为能力,应认为有行为能力,布莱克签订合同的地点在中国,他已 满 19 岁.虽依其本国法无行为能力,但依行为地中国法他具有完全行为能力。 (2)该合同约定的准据 法无效。依照我国法律,中外合作勘探开发自然资源合同,不允许采用意思自治原则,必须适用中国 的法律。 案例 24:原告为一家在甲国 A 市和英国 B 市开办业务的银行,被告是一个住所在英国的已婚妇 女。原告和被告在英国达成协议:被告同意向原告抵押在甲国 A 市的土地,作为原告银行向其丈夫贷 款的担保;同时被告委托一个住在甲国 A 市的人代理她处理抵押的有关事宜。按照甲国的法律,被告 无能力缔结这样的协议。后来,原告根据英国法关于特定履行(指法院通过对被告强制执行其依合同 所承担的义务,对原告赋予的衡平法上的补偿)的规定,在英国法院提起诉讼,要求强制执行被告以 上述协议所承担的义务。法院判决认为,被告负法律责任,因为根据当事人之间合同关系的标的物 (土地)所在地法,被告无缔结这种合同的能力,因而她们之间的协议是无效的。 问题:1.你认为英国法院是否享有对本案的管辖权?其依据是什么? 2.本案中,法院对不动产 缔约能力适用的是何国法?为什么? 案例 241.本案中,英国法院享有对本案的管辖权。因为有关合同纠纷的诉讼,世界各国普遍采用 合同的地界地和合同履行地两个标志来确定国际民事管辖权本案中,原、被告的合同缔结地在英国, 6 / 10

且被告住所地也在英国,而原告是以抵押贷款合同为依据提起诉讼,因此英国法院享有对本案的管辖 权。 2.本案中,法院对不动产缔约能力适用的是甲国法。因为关于当事人的物权行为能力,大陆法系 各国通常依一般行为能力解决,即适用当事人的属人法;而英美法系国家则主要按动产、不动产个别 解决当事人的行为能力问题,对不动产行为能力一改以物之所在地法。本案中,物之所在地法即是甲 国法。 案例 25:甲公司与乙公司同为在香港注册成立的企业法人。1986 年 3 月,乙公司与广州市丙公司 签订了合作经营广州某酒店合同。为筹措合作经营的资金,乙公司与甲公司于 1986 年 9 月在香港签订 贷款协议,合同中约定,贷款协议适用香港法律和中华入民共和国法律。后乙公司多次拖欠到期贷款 和利息,甲公司要求乙公司还贷不成,遂向广州市巾级人民法院起诉。乙公司应诉,并且同意适用中 国法律处理本案。 问题:1.对于本案,广州市中级人民法院是否有管辖权?2.法院处理本案时能否以我国的实体 法为准据法? 案例 25(1)广州市中级人民法院有本案的管辖权。由于当事人双方均为香港法人,合同签订地、履 行地也为香港,当事人也无选择内地法院管辖的书面协议,本案本不属内地法院管辖。但乙公司取得 的贷款投入了在广州的合作企业,甲公司向广州市的法院起诉,乙公司未提出异议并应诉答辩,根据 我国《民事诉讼法,第 243 条。第 245 条的规定,广州市中级人民法院作为乙公司有可供扣押的财产 所在地的法院和视为有管辖权的法院。对本案有管辖权。(2)应适用我国法律。原、乙公司在合同中约 定争议适用香港法律和中华人民共和国法律处理。但在诉讼中,双方同意适用中华人民共和国法律。 根据《中华人民共和国民法通则,第 145 条“涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所适用的法 律”的规定,本案的准据法为我国的实体法。 涉外婚姻与亲权的法律适用 案例 32:中国公民某甲与某乙结婚后多年分居。某甲在上海工作,某乙多病,与父母同住西安。 后某甲移居美国,1997 年申请取得美国国籍。2000 年 2 月,某甲向其居住地美国法院提起与某乙的离 婚诉讼。同年 3 月,居住在西安的某乙也向西安市中级人民法院提起诉讼,要求与某甲离婚。 问题:1.我国法院对该案有无管辖权?2.本案应如何适用法律? 案例 32,(1)离婚案件涉及一国的公共秩序,直接关系到本国公民及其家庭的利益,所以,各国大 都主张对在内国设有住所或具有内国国籍的当事人享有管辖权。我国法律结合国籍和住所地标准确定 涉外离婚案件的管辖权,扩大法院对离婚案件的管辖。本案中,虽然甲已向美国法院起诉,但根据 《民事诉讼法》第 23 条第 2 款和最高人民法院《关于适用〈民事诉讼法〉若干问题的意见(试行)》第 15 条规定,我国国内一方原告住所地——西安市中级人民法院仍然享有管辖权。(2)关于涉外离婚法律 适用有不同的主张与实践:法院地法说;属人法说;选择或重叠适用当事人属人法和法院地法说;适 用有利于实现离婚的法律说。我国采用法院地法说。本案中,我国法院既已依法取得管辖权,根据 《民法通则》第 147 条和最高人民法院《关于贯彻执行〈民法通则〉若干问题的意见(试行)》第 188 条规定,应适用我国法律对本案进行审理。 案例 33:日本女子 B 与中国公民 D,于 1988 年 8 月 27 日在广东省民政厅登记结婚。婚后不久,B 返回日本东京都世田谷区居住,夫妻各居一方,一年半以后,B 来到中国,以长期分居,感情破裂为 由,向广州市中级人民法院起诉,要求与其夫 D 离婚,D 在法院审理中承认其妻所诉属实并同意离婚。 问题:1.关于离婚的法律适用,主要有哪些主张?2.本案应适用何国的法律? 案例 33,(1)关于离婚的法律适用,大致有以下几种主张:①法院地法说。②属人法说。③选择或 重叠适用当事人的属人法和法院地法说。在重叠适用当事人属人法和法院地法的各国,又可以分为三 种情况:以属人法为主,兼采用法院地法;以法院地法为主,兼采当事人属人法;当事人属人法和法 院地法并重。④适用有利于离婚的法律说,这是欧洲立法中出现的新趋势。(2)依据我国(民法通则)第 141 条规定:涉外离婚适用受理案件的法院地法律。即我国《婚姻法》的有关规定。 案例 34:1997 年,中国籍公民俞某与日本籍公民山口在中国结婚,婚后在中国生有一子。1999 年,山口独自回日本居住。2001 年,俞某以夫妻长期两地分居,感情淡漠为由,在中国法院提请离婚 诉讼。山口同意离婚。在子女监护权和抚养权问题上,双方产生争议。山口要求将儿子带回日本,由 她抚养,俞某要求将儿子留在中国,由他抚养。 问题:本案应适用何国法律?为什么? 7 / 10

案例 34,《中华人民共和国民法通则》第 148 条规定:“扶养适用与被扶养人有最密切联系的国 家的法律”。俞某与山口的儿子在中国出生,具有中国国籍,其父是中国公民,具有中国国籍,他出 生后,一直在中国生活,这表明中国与其有最密切联系,本案应适用中国法律。 另外,日本《法例》 20 条规定:“父母子女间的法律关系,依父之本国法”。父亲俞某是中国公民,根据日本的法律,本 案也应适用中国法律。
继承的法律适用 案例 35:上海某大学教师李某,1988 年辞职到日本留学。1990 年完成学业,即将回国。回国前

夕,李某在大坂市骑车上班途中,被疾驶的小汽车撞倒,经抢救无效死亡。李某的妻子王某以全权代 理人的身份在李某大哥的陪同下到日本料理后事。经协商,日本方面赔偿 70 多万元人民币。为遗产分 配一事,王某与李某的家人发生争执,协商未果。李某的家人以王某及王某 6 岁的女儿为被告,诉至 法院。 问题:本案应以何国法律为准据法?为什么? 案例 35,本案应以日本法律为准据法。李某有两处住所。一处是位于中国的法定住所,一处是位 于日本的临时住所。因李某在日本已居住两年,日本的临时住所视为住所。李某死亡时的住所是在日 本的住所。李某死亡前未留遗嘱,其继承属法定继承。根据《中华人民共和国民法通则》第 149 条 " 遗产的法定继承,动产适用被继承人死亡时住所地法律 " 的规定,日本法律应为本案的准据法。 案例 36:方某是在纽约定居并已加入美国国籍的华人,2006 年 2 月回中国探亲,4 月突发疾病, 逝世于上海,未留遗嘱。方某在上海遗有一栋别墅和 200 万元人民币的存款,在纽约遗有一栋住房、 两家商店及若干存款和汽车、珠宝等。方某的遗孀在法国定居,方某在上海的父母向人民法院提出财 产继承请求。 问题:本案法院应如何适用法律?说明理由。 案例 36,此案中,适用的法律包括以下几个:动产(即存款、汽车、珠宝和商店等)适用纽约州 法律,上海的别墅适用中国法律,纽约的住房适用纽约州法律。 由于死者未留有遗嘱,所以本案适用 法定继承,对于涉外法定继承的法律适用,《民法通则》第 149 条规定,动产适用被继承人死亡时住 所地法律,不动产适用不动产所在地法律。 (涉外婚姻、涉外继承)案例 37:中国公民李某,男性,现年 20 岁。中国公民陈某,女性,现年 19 岁。两人从小学到高中都是同班同学,后又同在夜校进修,感情深厚。于是二人决定结婚,并到住所 地的街道办事处登记。街道办事处工作人员在审查两人的身份证明后指出两人尚未到法定婚龄,不予 登记。为了达到结婚目的,李某和陈某故意参加了某旅行社组织的新加坡、泰国旅游团。在泰国游览 期间,两人在泰国按当地宗教方式举行了结婚仪式。旅游团其他成员参加了仪式。回国后,二人以夫 妻名义共同生活。 第二年,李某死于一场意外车祸。为遗产继承问题,李某的亲属与陈某发生纠纷。陈某认为自己 是李某的妻子,与李某共同生活一年多,是法定继承人之一。李某亲属认为,李某与陈某未进行中国 的婚姻登记,只在泰国按宗教方式举行了结婚仪式,但这是违反我国法律关于婚姻形式要件的规定 的,此种婚姻关系并不被我国法律承认。因此,陈某不是法定遗产继承人。双方协商未果,遂向法院 起诉。 法院经审理查明,李某、陈某曾到我国婚姻登记机关登记结婚,因未到法定婚龄被拒绝。之后, 两人以旅行为名在泰国以当地宗教方式结婚,婚后回国居住。 法院认为:李某和陈某因法定婚龄这一婚姻实质要件不符合我国法律规定,到泰国采取宗教方式 结婚,婚后回国居住,这种行为明显是为了规避我国的强行法,应属无效。同时,我国并不允许以宗 教方式结婚这一婚姻形式要件。所以,李某和陈某之间不存在我国法律保护的婚姻关系,陈某对李某 的遗产不享有继承权。 问题:1.什么是婚姻形式要件?目前世界上有哪些婚姻形式要件制度?我国采用哪种?2.我国 对婚姻缔结应适用的准据法是怎样规定的?3.本案中,法院对婚姻形式要件的审查实际是以中国法为 准据法的,为什么?4.法院认定陈某不享有继承权的理由何在? 案例 37,1 、婚姻形式要件是指结婚必须具备的法定形式或必须履行的法律手续。婚姻要想有 效,形式要件和实质要件一样都必须符合法律规定。目前世界上存在的婚姻形式要件主要有民事登记 方式、宗教仪式方式、民事登记和宗教仪式结合的方式以及不要求任何特殊形式的方式等。我国采取 的是单一的民事登记方式。 2 、我国法律规定中对类似本案涉及的两个中国人在外国结婚并无针对性 8 / 10

规定,但在一方是外国人时缔结的婚姻和对涉外离婚案件婚姻效力的认定等问题上,《最高人民法院 关于贯彻执行 < 中华人民共和国民法通则 > 若干问题的意见(试行)》第 188 条,《民法通则》第 147 条都规定适用婚姻缔结地法。可以认为,我国对婚姻缔结适用的准据法同大多数国家一样,实行 适用婚姻缔结地法的原则。 3 、本案中,如按一般原则,须适用双方婚姻缔结地即泰国法律。但是, 中国法院查明的事实表明,李某和陈某旅游到泰国结婚是为了逃避我国关于法定婚龄的强制性规定。 根据《最高人民法院关于贯彻执行 < 中华人民共和国民法通则 > 若干问题的意见(试行)》第 194 条规定:“当事人规避我国强制性或者禁止性法律规范的行为,不发生适用外国法律的效力。所以, 不应适用泰国法,而应适用中国法。 4 、本案依法应适用中国法。中国法不承认以宗教仪式结婚的形 式要件的有效性;同时,李某和陈某也不符合法定婚龄这一婚姻实质要件。所以,该婚姻关系不成 立,陈某不是合法的遗产继承人。 国际民事诉讼管辖权 案例 38:李 X 系深圳盐田流动渔民,住香港龙船湾船上,1981 年经人介绍与广州人郭 X 认识结 婚。婚后双方在船上生活了一段时间,后因感情不合,郭 X 于 1984 年离开李 X 回广州居住。1985 年郭 X 向深圳市沙头角法院提起离婚诉讼。 问题:1.李 X 的住所应如何认定?2.该法院对此案有无管辖权? 案例 38,(1)李 X 虽住香港龙船湾流动船上,但其户籍所在地在深圳市,且其常住地在深圳市沙头 角。最高人民法院司法解释指出,当事人的住所不明或者不能确定的,以其经常居住地为住所,故李 X 的住所在深圳沙头角;(2)根据《民事诉讼法》原告就被告的管辖原则,深圳沙头角法院对此案有管辖 权。 案例 39:L 系中国人,在中国有住所。1988 年 L 在澳大利亚去世。去世时 L 在澳大利亚有房屋两 幢,生前在中国某银行有存款及利息 X 万元,在某投资公司有股票及股息 X 万 X 千元。L 生前未立遗 嘱,配偶早死,两个儿子,一个住在中国,一个住在澳大利亚。I 死后,两个儿子因遗产继承问题发生 纠纷,诉至中国法院。 问题:1.中国法院对本案是否有管辖权?2.本案应如何适用法律? 案例 39,(1)中国法院对本案有管辖权。被继承人为中国公民,死亡时住所在中国,有遗产在中 国,继承人中有一方住在中国。依我国民事诉讼法的有关规定,因继承遗产纠纷提起的诉讼,由被继 承人死亡时住所地或主要遗产所在地人民法院管辖。故中国法院对此案拥有管辖权。(2)根据我国(民 法通则)第 149 条和(继承法)第 36 条第 2 款的规定:L 在中国的存款、投资及利息是动产,应适用被继 承人住所地中国的法律处理;L 在澳大利亚的两处房产是不动产,应适用不动产所在地澳大利亚的法律 处理。 国际民商事司法协助 案例 40:本案中的诉讼当事人肯德尔夫妇原为一对玻利维亚夫妻。1974 年,妻子决定同其孩子一 道离开玻利维亚。在她临行之前,她以她并不懂的西班牙文签署了一些文件。她丈夫告诉她,那些文 件是允许她带孩子离开玻利维亚的文件。1975 年,玻利维亚法院判决这对夫妇离婚,声称是对该妻子 作为原告的案件所作的判决。玻利维亚法院认为该妻子离开玻利维亚前签署的文件构成一种代理,法 院可在妻子不到庭的情况下作出离婚判决,后来该判决在英国要求承认时被拒绝。 问题:根据本案分析承认与执行外国法院判决的条件。 案例 40,本案中玻利维亚法院不仅在离婚请求所提出的事实上,而且在妻子诉请离婚这一基本问 题上都受了骗。丈夫采用了欺诈的手段获得了该判决,该判决与英国的公共政策相抵触,故英国法院 不予承认。从中可以看出:承认和执行外国法院判决原判决必须合法取得,使用欺骗手段获得的判决 不能被承认并执行;同时,被承认与执行的外国判决不得违背内国的公共秩序,如果一国承认外国法 院的判决明显地与本国的公共秩序相抵触,它就不会承认该外国法院的判决。 (国际民事诉讼管辖权、国际私法协助)案例 41:中国公民王华石与中国公民付春花 1987 年在北 京结婚,1989 年生有一子。1990 年,王华石自费到美国留学,1996 年获得博士学位,后在加拿大安大 略省一家公司找到工作。1997 年 8 月,王华石以夫妻长期分居为由在加拿大安大略省多伦多提起离婚 诉讼,离婚诉状由王华石的代理律师邮寄送达付春花。王华石在离婚诉状中隐瞒了他与付春花生有一 子的事实,以逃避应承担的抚养费。付春花在北京市某人民法院提起离婚诉讼。

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问题:1.王华石的代理律师通过邮寄的方式向付春花送达传票,该传票在我国是否具有法律效 力,为什么?2.在加拿大多伦多法院已经受理王华石离婚诉讼后,我国法院能否受理付春花的离婚诉 讼? 案例 41,1、我国反对外国法院采用邮寄的方式向位于我国境内的中国公民送达司法文书。和我国 有司法协助关系国家的法院,可采用中央机关送达的方式送达司法文书,和我国没有司法协助关系国 家的法院,可采用外交方式送达。违反我国法律规定的方式在我国境内送达的司法文书在我国不具有 法律效力。 2、加拿大多伦多法院受理王华石离婚诉讼后,我国法院应可以受理付春花的离婚诉讼。 对涉外离婚案件,为了最大限度的保护中国公民的利益,我国不反对一事两诉,当事人一方在外国提 请离婚诉讼,不妨碍我国法院受理中国公民提请离婚诉讼。 (综合题)案例 42:中国男已婚,1995 年被派往某穆斯林国家建设某工程,与当地一年轻女子恋 爱,并根据当地一夫多妻制的规定结婚,1996 年,该男子工作期满回国,回国后不久在一车祸中死 亡,并在中国留下遗产若干,其在国外的妻子随后来到中国要求继承,因与其在国内的妻子发生争执 而诉诸法律。 问题:1.本案涉及哪些国际私法问题?2.本案应如何适用法律? 案例 42,本案涉及下列国际私法问题:识别。即该案件是继续案还是普通财产请求案。先决问 题。首先解决涉案婚姻的效力问题。公共秩序保留。该穆斯林国家一夫多妻的相关法律是否因违反我 国公共政策而拒绝适用的问题。法律适用。本案应假如适用法律?识别为继续案,一夫多妻婚姻法律 违反我国公共政策,从而对该婚姻效力的判定,适用我国法。对于继续问题,本国公民继续本国公民 在国内的财产,适用我国法。

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