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对规范铁路企业业务外包的法律思考_论文

【 理 论 探 索】   对规范铁路企业业务 外包 的法律 思考  张 晓彬  ( 南 昌铁 路 局 法 律 服 务 所 ,江 西 南 昌 3 3 0 0 0 2 )   [ 中图 分 类 号 ]DF 4 1 8 [ 文 献 标 识 码 ]B [ 文 章编 号 ]1 0 0 6 — 8 2 7 9 ( 2 0 1 6 1 0 3 — 0 0 8 5 — 0 3   铁 路 企业 业 务外 包 涉 及 到部 分 运 输 生 产业 务 、运  输 辅 助 业 务 和非 运输 业 务 ,因此 规 范铁 路 企 业 业 务 外  单 位 和其 雇请 的员 工 没有 签 订 劳 动合 同 和缴 纳 社 会 保  险 ,一 旦 发 生群 体 性 的劳 动 争 议 ,铁 路 企 业 会 陷入 被  动 的 劳 动争议 。   包 ,对 铁 路企 业 的 经 营成 效 、健 康 稳 定 发 展 和 社 会 信  誉 具 有 较 大 的意 义 。本 文结 合 代 理 案 件 和 审 查 合 同 的  实 践 ,对 铁路 企 业 如 何 规 范 业 务 外 包 的 形 式 和 实 质 ,   2 .业 务 外 包合 同履 行过 程 中 ,铁 路 企业 存 在管 理  “ 过 度” 的 问题 。首 先 ,铁 路 企 业 有 些对 外 签 订 的业 务  提 出 了相 应 的 防范对 策 。   一 外 包合 同使 用“ 委托” 或“ 委外” 合 同 ,这类 合 同名 称 就  比较 容 易产 生误 解 ,让人 觉 得 外 包 单位 既然 是 受 铁 路  企 业 的 委托从 事相 关 业务 的 ,按 照 委托 合 同 的法 律 性  质 ,受 托 方 的 相 关 责 任 就 应 当 由 委 托 方 来 承 担 。其  次 ,铁路 企 业 管理 “ 过 度” 的 问题 。如铁 路 企 业 选 派 正  、 业 务外 包 合 同的 概 念  业 务 外包 合 同是指 发 包单 位 将 其 部 分 业 务 或 职 能  工作 发 包 给外 包 单位 , 由该 外包 单 位 自行 安 排 人 员 按  照 发包 单 位 的要 求 完成 相 应 业 务 或 工作 的 合 同 。标 准  的业 务 外 包是 发 包单 位 、外包 单 位 和劳 动 者 三 方 之 间  式 职 工对 外 包 单 位 雇 请 的 员 工 进 行 点 名 、考 勤 管 理 、   生 产 组织 、工作 质 量 考核 ,在 铁 路 正式 职 工 的直 接 领  导 下 ,纳 入 班组 一 体 化管 理 ;铁 路企 业 要 求 外 包 单 位  呈 直线 型 ,发包 单 位 与外 包 单 位 之 间建 立 平 等 的 民事  关 系 ,外 包单 位 与 劳 动者 建 立 劳 动 关 系 , 劳动 者 在 外  包 单位 的管 理 和 控 制 下 为 外 包 单 位 从 事 有 偿 的 劳 动 ,   外包 单 位 将整 个 的劳 动成 果 交 付 给 发 包单 位 。在 业 务  雇 请 的 员 工 和 铁 路 正 式 职 工 同点 名 、同 出 乘 、同 退  乘 ;铁路 企 业 为 了统 一着 装 ,要 求外 包 单 位 雇 请 的员  工 佩戴 标 注 为铁 路 企 业 的工 号 牌 或 服务 标 志 ,铁 路 企  业 向外包 单 位 雇请 的员 工发 放 铁 路 工 作 服 ,甚 至 发 放  外包 合 同法律 关 系 中 ,发 包 单位 不 具 有 对 劳 动 者 的用  工 权力 ,而 主要 基 于合 同 ,通 过约 定 或 明确 业 务 成 果  的 质量 和 数量 要 求 ,对 外 包 单 位 的 业 务 成 果 —— 劳 动  铁 路 员工 证 、上 岗证 ;铁 路 企业 签订 的业 务 外 包 合 同  中约 定 ,铁 路 企业 可 以对 外 包 单 位 的员 工进 行 直 接 考  者 的整 体 劳 动成 果 进行 购 买 。笔 者 认 为 ,业 务 外 包 合  同 与《 合同法》 分 则 中 的承 揽 合 同最 相类 似 ,属 承 揽 法  律关系。   二 、铁 路企 业 业 务外 包存 在 的 问题  核 ,外包 单 位 的员 工 须遵 守 铁 路 企 业 的 规 章制 度 。最  后 ,铁 路企 业 相关 业 务 主管 部 门基 于 安 全 生产 、产 品  服 务 质量 、工作 秩 序 等方 面管 理 需 要 ,印发 文 件 对 外  包 业务 进 行 全 过 程 管 理 ,即 管 事 ,也 管 人 ,还 管 钱 ,   基 本 忽 略或 弱 化外 包 单位 的 主体 责 任 ,外 包 单 位 在 实  际的业 务 外包 合 同履 行 过程 中仅 仅 成 了“ 过 账 ”的  工具 。   1 .忽 视 了对 外 包 单 位 的资 信 调查 ,导致 铁 路企 业  承 担责 任 。在选 择 外包 单 位 时 没 有认 真调 查 资信 ,与  信誉 不 佳 、不 具 备 相应 的承 揽 资质 和胜 任 外 包 业 务 能  力 的私 营 公 司 ,甚 至 是 皮 包 公 司 签 订 业 务 外 包 合 同 。   实 际 中 ,有 的外 包 单位 不 能 如期 履 行 合 同义 务 或 者 服  务 质量 不 合 格 ,直 接 或 间 接 地 导 致 铁 路 企 业 遭 受 损  3 .铁 路企 业 主 动承 担起 用 人单 位 的部分 责 任 。主  要 表 现 在 :外 包单 位 雇请 的员 工 工 资 发 放 ,必 须 由铁  失 ;外 包 单 位管 理 能 力不 足 ,缺乏 对 其 员 工 的 日常管  理 ,导致 发 生 其 员 工 自身 受 伤 害 的 事 故 ;事 故 发 生  后 ,由于 外 包单 位 没 有交 纳 工 伤 保 险 , 自身 的经 济 实  力 也 较差 ,不

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