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我国法院附设ADR制度的建立与完善_图文

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第1 卷

第2 期 



















报  ( 社








版)  


Vo 1 . 1   No . 2  

2 0 0 7 年0 7月

Y( S o c i a l S c i e n c e s )   J O U R N A L   O F   C E N T R A L   S O U T H   U N I V E R S I T Y   O F   F O R E S T R Y&T E C H N O L 0 G

J u 1 .2 0 0 7  

我 国法院附设 AD R制度的建立与完 善 
彭   钰, 周 训 芳 
( 中南林 业科 技 大学 法 学 院 , 湖南 长 沙 4 1 0 0 0 4 )   [ 摘  要]   起源于美国的法院附设A D R制度, 作为一种司法调解制度在世界各国得到广泛运用。近年来, 我  
国在 司法 实践 中为 完善 法 院 附设 A D R 制 度 积 累 了许 多成 功 经 验 。《 最 高人 民 法 院 关 于 人 民法 院 民 事 调 解 工 作 若 干 问  
题 的规定 》 对 我 国 的 法 院调 解 制 度 进 行 了全 面 规 范 , 确 立 了协 助调 解 人 制 度 、 独 立调解人制度 、 和 解 协 议 确 认 制 度 以  及 和 解协 调 人 制 度 。但 是 , 这 些 制度 尚存 在 许 多 程 序 方 面 的 缺 陷 , 还 不 是 严 格 意 义上 的 司法 AD R制度 , 需要 通 过 立 法  来进 一 步 完善 。  

[ 关键 词]   法院附设A D R制度; 法院调解  [ 中 图分类 号] D 9 1 5   [ 文 献标 识码 ] A  

[ 文章编 号 ]  l 6 7 3 —9 2 7 2 ( 2 o o 7 ) o 2 一o o 5 5 一o 4  

On   Co u r t   An ne xe d   ADR  S y s t e m  i n   Ch i na  
PENG  Yu,ZHOU  Xu n- f a n g  
( S c h o o l   o f   L a w. Ce n t r a l   S o u t h   Un i v e r s i t y   o f   F o r e s t r y& Te c h n o l o g y , Ch a n g s h a   4 1 0 0 0 4 ,H u n a n, C h i n a )  

Ab s t r a c t { C o u r t   An n e x e d   AD R   s y s t e m  w h i c h   o r i g i n a t e s   f r o m  t h e   Un i t e d   S t a t e s   h a s   b e e n   w i d e l y   a p p l i e d   i n   t h e   w o r l d   a s   a   j u d i c i a l  
me d i a t i o n   s y s t e m. I n   r e c e nt   y e a r s,Ch i n a   h a s   a c c u mu l a t e d   a   l o t   o f   e x p e r i e n c e s   i n   p e r f e c t i n g   i t s   Co u r t   An n e x e d   ADR  s y s t e m. I n   o r d e r  

t o   p e r f e c t i n g   C o u r t   An n e x e d   ADR   s y s t e m  i n   Ch i n a   i n   p r o p e r   s e n s e , a   s p e c i a l   l e g i s l a t i o n   o n   j u d i c i a l   me d i a t i o n   i s   n e e d e d .  
Ke y   wor d s   l   o u C r t   An n e x e d   ADR  Sy s t e m ;c o u r t   me di a t i o n  





法 院 附 设 A DR 制 度 的 起 源 与 发 展  

ADR 机 构 行 使 , 同 时又保 留法 院对 它 的司法 审查权 ,   从 而使 其成 为 一种 直 接 辅 助 民事 诉讼 程 序 的 替代性 
纠纷 解决 方式 [ 1 ] 。   2 0世 纪 7 0年 代 以 来 , 英 美 等 国 的 法 院 加 快 了把  

ADR( Al t e r n a t i v e   Di s p u t e   Re s o l u t i o n ) 制 度 起 源  于美 国 , 是对 2 0世 纪 以 来 逐 步 发 展 起 来 的 非 诉 讼 纠  纷解 决程 序 或 机 制 的总 称 [ 1 ] 。 法 院 附 设 ADR( Co u r t   An n e x e d   A DR) 是 ADR 的 一 种 形 式 , 是 指 在 法 院 或  者 法 院委托 、 指 派 人 员 的 主 导 下 进 行 的 以非 诉 讼 方 式   解决 纠纷 的活动 [ 2 ] 。 法 院 附 设 ADR 制 度 可 以 节 约 司  法 资源 , 提高 司法 效率 , 是 民事诉 讼 程序 的重要 补 充 。   近年 来 , 许 多 国 家 的 法 院 附 设 ADR 制 度 发 展 迅 速 , 已 

A DR 直 接 纳 入 司 法 制 度 系 统 的 步 伐 , “ 法 院 附 设 
A DR” 在世 界各 国得 以迅 速推行 和 发展 [ I ] 。美 国 法 院 

逐 步 把 A DR 直 接 引 入 传 统 的 纠 纷 解 决 机 制 , 形 成 了  法 院附设 仲 裁 ( Co u r t — An n e x e d   Ar b i t r a t i o n ) 、 法 院 附  设调解 ( Co u r t — An n e x e d   Me d i a t i o n) 、 简 易 陪 审 团 审  理 ( S u mma r y   J u r y   Tr i a 1 ) 在 内 的 法 院 附 设 ADR 体  
系。 2 0世 纪 9 0年 代 以 后 , 是 美 国 ADR 发 展 最 为 迅 速 、  

经成 为 民事 司法制 度不 可缺 少 的组成 部 分 。 法 院 附 设 
ADR 制 度 在 本 质 上 是 一 种 替 代 性 程 序 , 即 在 不 剥 夺 

当事 人诉 权 的前提 下 , 通 过 法 律 规 定 或法 院裁 定 , 敦  促 当事 人 遵 守 所 做 出 的决 定 或 达 成 的 和 解 , 以 最 大 限 
度 地减 少解 决 纠纷 的成本 [ 1 ] 。因 此 , 法 院 附 设 ADR 制   度是 有 一定 的 司法权 力参 与 的纠 纷解 决方 式 , 国 家 附 

改革步 伐最 大 的时期 , 9 0 %以上 的纠纷 都是 通过非诉 
讼 程序 解 决 的口 ] 。1 9 9 0年 颁 布 的 《 民事 司 法改 革法 》   极 大 地 推 动 了 美 国 的 法 院 附 设 ADR 制 度 的 发 展 [ 1 ] 。   在英 国 、 加 拿 大、 澳 大利 亚 、 新 西兰 、 德 国等 国家 , 法 院  附 设 ADR 制 度 也 得 到 了 普 遍 运 用 口 ] 。“ 法 院 附 设 

条 件 地 将 部 分 司 法 权 委 托 给 某 些 地 方 性 或 专 门 性 的 

[ 收 稿 日期 ] 2 0 0 6 — 1 2 — 1 8   [ 基 金 项 目] 湖南省重点学科建设经费资助。   [ 作 者 简介]彭 t  ̄( 1 9 8 3 一) , 女, 湖南保靖人, 中南林业科技大学法学院环境与资源保护法学专业2 0 0 6 级硕士研究生; 周训芳( 1 9 6 5 一) , 男,  
湖南 沅江 人 , 中南林 业科 技大 学法学 院教授 , 博 士生导 师 , 研 究方 向 t 环境 与资 源保 护法 学 、 林业 法学 。  
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ADR ” 制度在 各 国以各 自的特 色 和形 式 , 不 断 地 得 到  了发展 和完 善[ I ]  

既要通 过 诉讼来 规范社 会 主体 的行为 , 又 要 及 时 平 息 
纠纷 以维 持社会 的稳定 。 因此 , 我 国近 年 来 开 始 酝 酿 

法 院 附 设 ADR 制 度 体 现 了 现 代 司 法 理 念 。 ADR 是   建 立 在 双方 当 事人 合 意 之 上 的 司法 程 序 , 有 效 地 减 轻 了  强 制 性 的诉 讼 程 序 耗 时 费 力 等 固 有 的 弊 端 , 同时 , 法 院  附 设 ADR 体 现 了 纠 纷 解 决 的 自 治 性 与 协 商 性 理 念 , 更  多 的 是 强 调 当事 人 之 间 的 合 意 , 使 诉讼更人 性化 、 简 易  化, 调 解 的结果 也使 双 方 当事 人 更乐 于接 受 。  
建 立 法 院 附 设 ADR 制 度 , 是 促 进 司 法 效 率 的 有  效 途 径 。 效 率 是 法 的 重 要 价 值 目标 , 没 有 效 率 的 法 律 

如 何 将 西 方 国 家 的 法 院 附 设 ADR 理 念 与 我 国 传 统 的  调 解制 度相 结合 , 全 面建 立一种 与诉 讼制 度相互 补充  和 协 调 的 多 元 化 纠纷 解 决 机 制 。  

2 0 0 2年 9月 , 司法 部 和 最 高 人 民法 院 专 门 就 人 民 
调 解 问 题 召 开 了 全 国性 会 议 , 最 高 人 民 法 院对 人 民 调 
解 协 议 的效 力 作 出 了 专 门 的 司 法 解 释 。 2 0 0 4年 8月 1 8  

日, 最 高人 民法 院审判委 员会 第 1 3 2 1次 会 议 通 过 《 最  高 人 民 法 院 关 于 人 民 法 院 民 事 调 解 工 作 若 干 问 题 的 
规定 》 ( 法释( 2 0 0 4 ) 1 2号 , 以下 称 《 规定》 ) , 对 我 国 的 

不 能 被 认 为 是 良好 的 法 律 口 ] 。司 法 制 度 的 建 立 和 完 善   需 要 在公正 与效 率之 间作 适 当的权衡 , 以 尽 可 能 高 的  效 率 实 现 司 法 公 正 。诉 讼 程 序 是 一 个 规 范 性 、 高成本  的司法 救济保 障体 系 , 为 了保 证 和 实 现 社 会 的最 大 正  义 , 它 借 助 了一 系 列 固定 、 僵 化 的程序 , 因 此 也 不 可 避  免地 带 有成本 高 、 诉 讼迟 延 、 固 执 不 灵 活 等 固 有 弊端 。   而 司 法 ADR 相 对 于 诉 讼 程 序 而 言 , 具有 程序 便利 、 处  理灵 活 、 成本 较 低 等 优势 , 在 充 分 保 障 当 事 人 程 序 选  择权 的前 提 下 , 实 行 法 院 附 设 ADR 可 以 以 较 低 的 成   本 获得 较大 的 司法效益 。因此 , 法 律 应 当设 置 多 元 化  的 程 序 来 为 当 事 人 提 供 不 同 的实 现 权 利 的 救 济 渠 道 ,   以促 进 司 法 效 率 的 提 高 。  
尽 管 法 院 附 设 ADR 制 度 具 有 许 多 优 越 性 , 但是 ,   客观 上也 存在 反法 治化 的一 面 。 如 果 法 院 对 于 调 解 不  加 以监督 , 可 能 会 使 对 一 方 当 事 人 明 显 不 公 正 的协 议 

调解 制 度 进行 了全面 规范 [ 5 ] 。根 据 《 规定 》 , 除 了 适 用  特别 程序 、 督促程 序 、 公 示催 告程 序 、 破 产 还 债 程 序 的  案件 , 婚 姻关 系 、 身 份 关 系 确 认 案 件 以 及 其 他 依 案 件 
性 质 不 能 进 行 调 解 的 民事 案 件 以外 , 法 院 对 受 理 的第 


审、 第二 审 和再 审 民事 案 件 , 在 征 得 当 事 人 各 方 同 
在《 规定 》 中, 确 立 了协 助调 解 人 制 度 、 独 立 调 解 

意后, 可 以在 答 辩 期 满 后 裁 判 作 出前 进 行 调 解 。  

人制 度 、 和解协 议确认 制度 以及 和解协 调人制 度 。  
《 规定》 第三 条 第一 款 规定 : “ 根 据 民 事 诉 讼 法 第  八 十七 条 的规定 , 人 民 法 院可 以邀 请 与 当事 人 有 特 定 

关 系或 者 与案件 有一定 联系 的企业 事业 单位 、 社 会 团  体 或 者其 他 组织 和具 有 专 门知 识 、 特 定社 会 经 验 、 与 
当 事 人 有 特 定 关 系 并 有 利 于 促 成 调 解 的 个 人 协 助 调 

解 工作 。 ” 这 一 规 定 体 现 了“ 协 助调解 人制 度” 。  
《 规定》 第 三条第 二款规 定 : “ 经各 方 当事人 同意 ,  

产生 法 律效 力 , 从 而不 利 于 社会 公 正 的 实现 , 另 一 方  面, 过 度 采 用 ADR 或 者 滥 用 ADR , 也 可 能 会 造 成 司 
法失衡, 偏 离 程 序规 范 的法 治轨 道 , 也 不 利 于 司 法 独  立 和 司 法 公 正 。 ADR 是 把 “ 双刃剑” , 如 果 不 加 以规  范, 在 带来 诸 多 利益 的 同时 , 也 可 能 会 造 成 一 定 程 度  的负作 用 。因此 , 我 国在借 鉴西方 经验 建立 法 院附设 

人 民 法 院 可 以 委 托 前 款 规 定 的 单 位 或 者 个 人 对 案 件 
进行 调 解 , 达 成调解 协 议后 , 人 民 法 院 应 当 依 法 予 以 

确认 。 ” 这 一规定 体现 了“ 独 立调解 人制 度 ” 。  
《 规定》 第 四条第 一 款规 定 : “ 当 事 人 在 诉 讼 过 程 

中 自行 达 成 和 解 协 议 的 , 人 民 法 院 可 以 根 据 当 事 人 的  申请 依 法确 认 和解协 议 或 者制 作 调 解 书 。 ” 这 一 规定 
体现 了“ 和 解协议 确认制 度 ” 。   《 规定 》 第 四条 第 二 款 规 定 : “ 当 事 人 在 和 解 过 程 中 

ADR 制 度 时 , 应 当 结 合 我 国 法 制 建 设 的具 体 状 况 , 选 
择 恰 当 的 ADR 模 式   二、 基 于 ADR 理 念 的 我 国 法 院 调 解 制 度   我 国传 统 的 非 诉 讼 纠 纷 解 决 机 制 历 史 悠 久 , 具 有 

申请 人 民法 院对 和解 活动 进 行 协 调 的 , 人 民 法 院 可 以委  派 审 判 辅 助 人 员 或 者邀 请 、 委 托 有关 单 位 或 者 个 人 从 事  协调活动 。 ” 这 一 规定 体 现 了 “ 和 解 协 调人 制 度 ” 。   从 上述规 定来看 , 我 国 法 院 调 解 制 度 已 经 具 备 了 
法 院 附 设 ADR 制 度 的 雏 形 , 形 成 了 由协 助 调 解 人 制 

广 泛 的 群 众 基 础 。调 解 制 度 最 早 可 追 溯 到 3 0 0 0多 年  
前 的西周 。那 时 , 官 府 制 度 中 已 专 设 调 解 官 。 秦 汉 时 

期, 有“ 乡官 治 事 ” 的调 解 制 度 , 其 涉 及 的 范 围 相 当 宽 

泛 , 如 因婚 姻 、 土地 、 借贷、 斗 殴 等 产 生 的 民 事 纠 纷 或 
轻 微刑 事案 件 , 都 在调 解之 列 。 从 先秦 到 明清 , 调 解 制  度 始 终 在 处 理 社 会 纠 纷 中 发 挥 着 重 要 作 用  新 民 主 主   义 革命 时期 , 中 国共 产 党 领 导 的根 据 地 人 民 民 主 政 权   实 现 了人 民调 解 的制 度 化 , 发 展 出 民 间 自行 调 解 、 群  众 团体 调解 、 政 府 调 解 和法 院 调解 四种 形式 , 并 将 调  解 制 度 由农 村 扩 展 到 了 城 市 [ 4 ] 。新 中 国 建 立 后 , 一 直  沿袭 了根据 地 时期 形成 的人 民调解 制度 的传 统 。 近 年 
来 , 随 着 我 国 法 制 建 设 的 迅 速 发 展 和 公 民 法 律 意 识 的 

度、 独立 调 解人 制度 、 和 解 协 调 人 制 度 和 调 解 协 议 确  认制 度构 成 的司法调解 制度 体 系 。  
三、 我 国 法 院 调 解 制 度 存 在 的 问题 

法 院 附 设 ADR 作 为 一 种 高 效 率 、 低 成 本 的 纠 纷  解 决方 式 , 具有其 制度优 势 。 最 高 法 院 基 于 ADR 的 制  
度理念 在《 规定 》 中确立 的协 助调解 人制 度 、 独 立 调 解 

人制度、 和解 调解 人 制度 以及 和解 协 议确 认 制 度 , 使 
我 国 法 院 调 解 制 度 在 形 式 上 具 有 了独 立 的 价 值   但   是 , 这些 制度 , 还 存 在 着 以 下 一 些 技 术 层 面 的 问题 , 制 
约着 法 院调解 制度 功能 的发挥 。  

普 遍 提高 , 法 律 纠 纷 日益 增 多 , 案 件 堆 积 问 题 越 来 越 
突出。 在 纠纷 多发 、 利 益 冲 突 日趋 激 烈 的 情 况 下 , 国 家 
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第一, 对 法 院调 解 的具 体 的适 用 范 围、 适 用 程 序  和延长期 限等未作 出明确 的规 定 。 哪 些 案 件 适 用 这 一 

验” 的个 人 可 以通过 法 院“ 邀请 ” 、 “ 委托” 从 事 调 解 活  动 。这 意味 着一些 从事 法律 工作 的研究 人 员 、 业 务人  员都 可 以接受 法 院的委 托和 邀请从 事 和解协 调 活动 。  

制度, 如何 确 定第 三 方 调 解 人 , 逾 期 未 妥 善 解 决 的 纠 
纷 延长 多久期 限 以及 延期 的条 件是 什 么 , 这 一 系 列 的 

但是 , 一 旦 律 师 等 法 律 专 业 人 士 参 与 到 法 院调 解 活 动  中, 法 官 和 律 师 等 法 律 专 业 人 士 在 工 作 上 出 现 了 交 
叉 , 可 能 不 利 于保证 法 官 的 独立 性 和 司法 公 正 , 也 不 

问题 , 完 全需要 法 官依 靠 自己的经验 去判 断 。 然而, 在 
现 有 的法 官 队伍 中 , 真 正具 备 丰 富 的 法律 知 识 、 熟 练  的专 业 技 能 的法 官 , 一 般都 集 中在 大城 市 的法 院 , 以  及 中级 以上法 院 。 法 官 的 专 业 素 质 和 职 业 技 能 在 全 国 

利 于 预防 和制止 司法 腐败 。  
第五, 关 于 回避 问题 。 《 关 于 人 民 法 院 民 事 调 解 工  作 若干 问题 的规 定 》 第 五条 规定 , “ 人 民 法 院 应 当 在 调 

范 围内极 为不均 衡 , 容 易 造 成 同一 类 型 的 案 件 在 不 同  法 官 的 判 断 下 采 用 不 同程 序 处 理 的 紊 乱 现 象 , 使 当 事  人 产生 不公 平对 待 的心理 和 对判决 结果 的不信 任 。 另 
外 , 对 于调解 的延 长期 限 , 法律 没有 做 出 明确规 定 , 容 

解 前 告 知 当 事 人 主 持 调 解 人 员 和 书 记 员 姓 名 以及 是 
否 申请 回 避 等 有 关 诉 讼 权 利 和 诉 讼 义 务 。 ” 法 院 调 解 

本来 是 为 了和平 、 快 捷 地 以 双 方 合 意 为 基 础 而 达 成 的 
协议 结案 , 调 解 人 也 应 由 对 案 件 和 解 有 促 进 作 用 的第   三 方 担 当 。所 以 , 必 然 存 在 与 一 方 或 双 方 有 一 定 关 系  的调解 人 存在 。 《 规定 》 第 三条也 规 定 : “ 人 民 法 院 可 以  邀 请 与 当 事 人 有 特 定 关 系 或 者 与 案 件 有 一 定 联 系 的 

易 导致 法 官漠视 当事 人 的权利 , 强 行 调 解 或 者 久 调 不 
决 , 损 害当事 人 的合法 权益 。   第二, 在操 作 层 面 上 , 法 院 调 解 制 度 遗 留 给 法 官  的 自由裁量空 间 太大 。 《 规定》 第 三条 规定 : “ 根 据 民 事  诉 讼 法 第 八 十七 条 的 规 定 , 人 民 法 院 可 以 邀 请 与 当 事 

企事业单位、 社 会 团 体 或 者 其 他 组 织 和 具 有 专 门 知 
识、 特 定社 会 经验 、 与 当 事 人 有 特 定 关 系 并 有 利 于 促 

人有 特定 关 系或者 与案 件 有一定 联 系的企 事业 单 位 、   社会 团体 或者其 他 组织 和具 有专 门知 识 、 特 定 社 会 经 
验、 与 当 事 人 有 特 定 关 系 并 有 利 于 促 进 调 解 的 个 人 协  助 调解 工作 ” , “ 经 各 方 当事 人 同 意 , 人 民 法 院 可 以 委  托前 款规定 的单 位 或者个 人对 案件 进行 调解 , 达 成 调  解后 , 人 民法 院 应 当依 法 予 以 确 认 。 ” 第 四条 : “ 当事人  在 诉 讼 过 程 中 自行 达 成 和 解 协 议 的 , 人 民 法 院 可 以根  据 当 事 人 的 申 请 依 法 确 认 和解 协 } 义 或 者 制 作 调 解  书” , “ 当 事 人 在 和 解 过 程 中 申请 人 民 法 院 对 和 解 活 动  进行 协调 的 , 人 民法 院 可 以 委 派 审 判 辅 助 人 员 或 者 邀  请、 委托 有关单 位或 者个 人从 事协 调 活动 。 ” 上 述 规 定  中, 人 民法 院 “ 邀请 ” 、 “ 委托” 、 “ 委派” 等行 为 的依据是  什么 ?在选 择 “ 邀请 ” 、 “ 委托 ” 、 “ 委派” 调解 人 时 , 是 否  需要 尊重双 方 当事人 的选 择 意见 ?这些 问题 , 《 规定 》   中都 没有予 以 明确 。 这 将 导 致 法 官 的 自 由 裁 量 权 和 主  观 臆 断 的空 间过 大 , 也 容 易 引起 程 序 紊 乱 , 出 现 法 官  滥用 职权 的现 象 。   第三 , 关 于 应 否 规定 “ 强 制 ADR” 问 题 。在 美 国 一 些   州法院 , 多 数 具 备 适 用 ADR 条 件 的 案 件 , 都 由法 官直 接  转 交 给 了 调解 员 或者 委 托 律 师 , 而 事 先 不 需 要 经 过 当 事  人 的 同 意 。 日本 、 德 国 等更 是 加 入 了强 制 调 解 的 成 分 [ 1 ] 。  

进 调解 的个人 协助 调解 工作 ” 。 这 样一来 , 第 三 条 和 第 
五条 的 规定就 存在 着一 定 的矛盾 。 申 请 回 避 是 一 方 当  事 人 为 了 维 护 自 身 权 益 而 提 出 的 请 求 与 对 方 当 事 人  有特 定关 系 的第三方 不 参与 案件 的程序 。但 是 , 如果  由与 双 方 当 事 人 毫 不 相 干 的 人 进 行 调 解 , 又 不 利 于 协  议 的圆满 成立 。 如 何 解 决 第 三 条 和 第 五 条 之 间 存 在 的  矛盾 , 也需要 做 出进一 步 的细化 规定 。  
四 、 完 善 我 国 法 院 附 设 ADR 制 度 的 建 议  

最 高法 院《 规定》 中 的四种具 体 的纠纷解 决制 度 ,  

是在 我 国现 行 民 事诉 讼 制 度 框 架 下 , 吸 收 外 国 ADR 
制度 的经验 , 结 合 中 国 的 国 情 和 传 统 的 人 民 调 解 制 度  的特 点 而确立 的 , 是 提 高 司法 效 率 的 重 要 举 措 。 但是,  

从严 格 意 义上 来说 , 这些 制 度 , 还 算 不 上 完 全 的 司 法 
ADR 制 度 。  

为 了 进 一 步 完 善 我 国 的 法 院 附 设 ADR 制 度 , 我 
们 在此 提 出几点 建议 :   第一, 建 立 和 完 善 法 院 调 解 的 基 本 原 则 。基 本 原  则 是人 民法 院进 行 司法 调解 、 进 行 司 法 ADR 实 践 的   重 要 理 念 和 精 神 的 集 中 体 现 。 我 国 法 院 附 设 ADR 制  度应 该重 点 突出 以下几 个原则 :   自 愿 合 意 原 则 。 虽 然 法 院 附 设 ADR 与 传 统 民 间 

这 有利 于缩 短 结 案 的 时 间 , 提 高 案 件 处 理 的 效 率 。 就 中 
国 目前 的 情 况 来 看 , 征得 当 事人 同 意 可 以避 免 当 事 人 不  必要 的猜疑 , 防止 审 判 人 员 滥 用 权 力 , 确 保 调 解 活 动 的  自 愿 性 。但 是 , 如 果 由 于一 方 当 事 人 的情 绪 化 、 对 调 解 的 

调解 有所不 同 , 但 也 是 建 立 在 充 分 尊 重 双 方 当 事 人 的 
意愿 , 强 调 当 事 人 的 合 意 和 意 思 自治 之 上 的 。 只 有 建  立 在 双 方 当 事 人 自愿 、 合 意 的基 础 之上 的 调解 , 才 对  当事 人有 更 大 的安 抚力 , 有 利 于从 根 本 上 解 决 矛 盾 。  

错 误认 识 或其 他 主 观 因 素 , 使 得 能 通 过 调 解 结 案 的简 单   的 案 件 由 于 一 方 当 事 人 不 同 意 调 解 而 无 法 调 解 结 案 。在  
法 院没 有 决 定 权 的 情 况 下 , 就 会 在 一 定 程 度 上 抑 制 ADR 

同时 , 也可 以减轻 人 民 法 院所 承受 的社 会压 力 , 有 利  于 实现 司法 民主 , 提 高 司法公 信力 。  
公平 公正 原则 。 公 平 和 公 正 法 治 社 会 倡 导 的 基 本  精神, 只有 建立 在 公平 和公 正 基础 上 的 司法 调 解 , 才 

制 度 优 势 的 发 挥 。因 此 , 是 否需 要 做 出更 加 细 化 的规 定 ,   针 对 某 几 类 特 定 的纠 纷 , 授 权 法 院 做 出 强 制 性 调 解 的 决  定, 还有 待 进 一 步 探讨 。   第 四, 根 据《 规定 》 , “ 具 有专 门知 识 、 特 定 社 会 经 

能 使 法 院 附 设 ADR 制 度 具 有 公 信 力 , 更好 地 在 实践 
中得 以推 广 。  
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效 率原 则 。 法 院 附 设 ADR 的 最 大 好 处 , 是 缩 短 司  法程序 , 提高 司法 效率 。可 以适 当引入 “ 强 制 ADR” ,   对完全符合调解条件的纠纷, 通 过 引 导 和 说 服 当 事  人 , 促使 双方达 成调 解 合意 , 以提 高 司 法 效 率 。 通 过 引  导 和说 服 当事人 进 行 调 解 的 “ 强 制 ADR” , 与 自愿 合 
意原 则并 不矛盾 。  

第 四, 制 定具 体 的调 解 程序 和 调解 人 行 为规 范 。   法 院 应 当 在 借 鉴 国 外 司 法 ADR 实 践 经 验 的 基 础 上 ,   根 据 我 国的 司法 实 际 , 规 范法 院调解 的操作 过程 , 统 


调解 的 程序 和 规则 , 防止 法 官 滥用 职权 , 以 保 障 当  法 院 附 设 ADR 既 确 立 了 调 解 作 为 非 诉 讼 解 决 纠 纷  

事人 的合 法权 利 。  

第二 , 建 立 一 个 独 立 于 法 院 调 解 系 统 之 外 的 监 督  机 构 。我 国 的 法 院 附 设 A DR 在 实 践 中 还 存 在 一 些 程   序上 的 问题 , 加 上 司法 腐 败 、 法 律 人 员 职 业 道 德 素 质  不均 衡 、 法 律 制度 不 健 全 等 因素 的 影 响 , 以 及 复 杂 的  社 会环 境, 容 易 使 尚 未 立 法 建 立 正 式 程 序 的 司 法 
ADR 隐 含 着 较 大 的 随 意 性 因 素 。 因此 , 监 督 机 制 是 法 

方 式 的地 位 , 又缓 解 了诉 讼 压 力 , 提 高 了 司 法效 率 , 是 优  化 我 国 司 法 制 度 的 有 效 途 径 。我 国 应 当 通 过 立 法 的 方 式   确 立 法 院 附 设 ADR 的 法 律 地 位 , 制 定 完 备 的 法 院调 解  

规则体系 , 使 我 国 的法 院调 解 制 度 得 到进 一 步 完 善 。  

[ 参 考文献 ]  
[ 1 ] 范 愉. ADR 原 理 与 实 务 [ M] .厦 门 。 厦 门 大学 出 版杜 . 20 0 2. 1 .  

院 附 设 ADR 制 度 得 以 顺 利 推 广 和 实 践 的 重 要 保 障 。   应 建 立 一 个 独 立 于 法 院调 解 系 统 之 外 的 监 督 机 构 , 对  调解 人和 协调人 的 调解行 为进 行监 督 , 成 为 民 众 与 法  院之 间的 沟通桥 梁 , 确 保 司 法 ADR 的 健 康 发 展 。  
45 8,461, 11 1— 112. 112. 466, 123. 158,14 9— 159.  

[ 2 ] 蒋惠岭. 法 院 附 设 ADR 对 我 国 司 法 制 度 的 新 发 展 [ N] . 人 民 法 院 
报 , 2 0 0 5 —0 1 —1 0 .  

第三 , 建立调 解人 资格 审查 制度 和调解 人 管理体 
制 。 应 当 建 立 一 个 相 对 固定 的 专 门 从 事 调 解 工 作 的 人  

[ 3 ] 姚

莉. 司法效 率 t 理论 分 析与制 度 构建. 法 商研 究 [ J ] . 2 0 0 6 . ( 3 ) .  

[ 4] 李 希 昆 , 张树 兴 . 中国法制史. 重 庆 大 学 出 版杜 . 2 0 0 2 . 2 1 7 —2 1 8 .   I s] 最 高 人 民 法 院 . 关 于 人 民 法 院 民 事 调解 工 作若 干 问题 的 规 定 . 人 
民法 院报 . 2 0 0 4 —0 9 ~1 7 ( 1 — 2) .  

员的 管理 和培 训 机 构 , 对 参 加 法 院 附 设 A DR 程 序 的  调 解人 、 协调人 进 行必 要的 考核 和培训 。 同时 , 制 定 相  关 的《 职业 道 德 准则 》 , 加 强 调 解 人 的 自律 管 理 , 防 止 

出现 破 坏 司 法 程 序 、 司法 公信 的行 为发 生 。  

[ 本文 编校 : 凤 明]  

( 上 接 第 5 0页)  

正是在 此意 义上 , 法 作 为 人 类 在 生 活 中 主 动 建 立  起 来 的一种 言词 秩序 , 才 具 有 意 义 。 我 们 最 终 所 依 靠  的不是 什么“ 本 土资源 ” , 唯 一 能 够 依 赖 的 是 生 活 世 界  自身  这 是 一 个 既 向 内 又 向外 的 生 活 世 界 , 它在使 “ 本  土 化” 概念成 为可能 的 同时却又 在消解这 种“ 本 土  性” 。在 此 过 程 中 , 重 要 的 是 我 们 的 自 由 想 象 力 。面 对  
着这 片令 我们 如此 爱恋 的土 地 , 甚 至 是 远 方 的 那 片 大 

42 7.9 4— 95 .53  45.40.314.436.136— 1 37 .211一 Z12.  

[ 2] 邓 正 来 .中 国 法 学 向 何 处 去 ( 下 ) —— 对 苏 力 “ 本 士 资 源 论 ”的 批   判 [ J ] . 政法论坛 . 2 0 0 5, ( 3 ) .   [ 3 ] 施米 特. 政治的概念[ M] . 刘宗坤等译 . 上海 , 世 纪出版集 团, 上 
海 人 民 出版 杜 , 2 0 0 4 . n.  

[ 4 ] 克劳塞维茨. 战 争论 [ M] .中 国 人 民 解 放 军 军 事 科 学 院 译 . 北京 ,   商务印书馆. 1 9 7 8 . 2 0 2 .   [ 5 ] 波斯纳. 法 律 理论 的 前 沿 [ M] . 武欣等译 , 北京 , 中 国 政 法 大 学 出 
版杜 . 2 0 0 3 . 20 5 —2 0 6 . 2 1 4 .  

海 , 我 们必 须能 够 有 一种 精 神 准 备 , 这 就 是 凭 借 着 人  类 所 具 有 的 自由 想 象 力 , 在 这 片大 地或 海 洋 上“ 诗 意  地栖 居 ” ; 正是在 此意 义上 , 我 们 找 到 了苏 力 先 生 的 理  
论立 场 或者 “ 贡献 ” — — 一 种 狭 隘 的 地 方 主 义 或 者 国 

[6 ] 汉密尔顿. 联邦党 人文集 [ M] . 程 逢如等译 . 北京 ? 商务 印 书 馆 .  
1980.246.  

[ 7 ] 黑格 尔 . 法哲 学原 理[ M] . 范 扬. 张企 泰译 . 北京? 商务 印书馆 ,  
1961.9.  

家意 志观念 , 最 终 有 一 种 下 降 为 自 私 自 利 式 的 学 者 的  虚荣 和 张狂 的危 险 ; 也 正是 在此 意 义上 , 当人 们 口 口   声 声 主张“ 逻辑 与历史 相 一致 ” 的时候 , 或 者在提 出某 

[ 8 ] 马克思. 历史法学 派的哲学宜 育[ A] , 马克思恩格 斯全集 ( 第 一 
卷 )[ c] . 中共中央马 克恩恩格斯列 宁斯大林著 作编译局 编. 北 
京: 人 民 出版 杜 . 1 9 9 5 .  

种 比较 新 鲜 的 话 语 的 时 候 , 严肃 的学者 们却 务必对 此 
保 有警 觉 !  

[ 9 ] 苏

力. 法治及其本 士资源 ( 修 订版 ) [ M] . 北京 , 中 国 政 法 大 学 

出 版杜 . 2 0 0 4 . 4 0 .  

[ 1 0 ] 苏

力. 复仇与法律[ J ] . 法学研究 , 2 0 0 5 . ( 1 ) .  

[ n ] 卡 尔 ?施 米 特 . 政治的浪 漫派[ M] . 冯克利等译 . 上海 ? 世 纪 出 

[ 参 考文 献]  
[ 1 ] 苏 力. 送 法 下 乡 —— 中 国 基 层 司法 制度 研 究 [ M] . 北京, 中 国 

版集团 . 上 海 人 民 出版 杜 , 2 0 04 .  

政 法 大学 出 版 杜 . 2 0 0 0 . 5 8 . 4 9 . 5 7 . 4 —6 . 1 3 . 4 2 7 . 4 4 1 . 4 3 6 . 4 2 6— 

[ 本文编 校 : 凤 明]  

5 8  


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