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行政法与行政诉讼法第二章_图文

第二章 行政法的法源 ? 第一节 法源的一般理论 ? 第二节 我国行政法的法源 ? 第三节 行政法的适用 第一节 法源的一般理论 ? 行政法法源概述 1.法的实质层面(法律规范)与形式层面 (法的存在形式或表现形式) 2.行政法法源的特殊性 3.研究现状 (1)关于规章的法源地位 (2)关于一般的抽象行政行为的法源地位 (3)关于行政法的非制定法渊源 ? 法源的概念 1.实质意义的法源与形式意义的法源 实质意义的法源:法的价值、目的和内容的最 终决定因素或终极根源——理论法学 形式意义的法源:法的存在形式或表现形式— —实践法学或部门法学 行政法学上的法源是形式意义的法源 2.正式的法源与非正式的法源 正式的法源:具有正式的、法律上拘束力。 如制定法、英美法国家的判例法。 非正式的法源:不具有法律上拘束力,但 有着事实上影响。如单纯的学理、习惯、大 陆法国家法院的判例。 行政法学上的法源是正式的法源。非正式 法源在法律实践、法律的发展和法学研究上 也具有重要意义 ? 法源的条件 1.是一国或一地区现行有效的法 外国法、不具有正式的法律上拘束力的学 理、习惯和判例,不具有法源地位 2.是外部法,而非行政系统内部的“内部法” “内部法”通过行政自我拘束的原理具有 间接的外部效力,但仍不能直接视为法源 3.具有司法适用的必要与可能 从理论上说,宪法并非不能通过司法适用 第二节 我国行政法的法源 ?宪 法 1.作为行政法法源的宪法特指形式意义的宪法 1982年宪法及1988、1993、1999、2004四个宪 法修正案 2.宪法中的行政法规范 第一章“总纲”中关于国家的根本政治制度、 经济制度和社会制度的规定,关于基本国策的规 定,关于民主集中制原则、依法治国原则、法律 面前人人平等原则等的规定。 第二章“公民的基本权利和义务”中关于 公民基本权利的规定。 第三章“国家机构”中关于中央政府和地 方政府的组织、职权和工作原则的规定。 3. 宪法的司法化问题 2001年山东齐玉苓受教育权案 2008年广州王登辉工伤赔偿案 最高人民法院关于废止2007年底以前发布 的有关司法解释(第七批)的决定(2008年 12月8日) ?法 律 1.作为行政法法源的法律特指形式意义的法律 新修订的律师法(2007.10)与刑诉法的冲突 2.法律中的行政法:形式意义的行政法 一般行政法 (1)国务院组织法(1982年12月10日) (2)行政诉讼法(1990年10月1日) (3)行政处罚法(1996年10月1日) (4)行政复议法(1999年10月1日) (5)行政许可法(2004年2月1日) (6)公务员法(2006年1月1日) 部门行政法(数量众多) (1)户口登记条例(1958年1月9日) (2)公民出境入境管理法(1986年2月1 日) (3)外国人入境出境管理法(1986年2月 1日) (4)警察法(1995年2月28日) (5)身份证法(2004年1月1日) (6)治安管理处罚法(2006年3月1日) 3.法律中的行政法:实质意义的行政法 一般行政法 (1)地方人大和地方政府组织法——关于地方 政府的规定(1995年2月28日) (2)国家赔偿法——关于行政赔偿的规定 (1995年1月1日) (3)立法法——关于行政立法的规定(2000年 7月1日) 部门行政法(数量太多,无法列举) 如道路交通安全法(2004年5月1日)、环境保 护法(1989年12月26日) ? 行政立法 1.概念和种类 概念:特定行政机关根据宪法和法律规定的职 权或授权,制定和发布的具有普遍效力的规范性 法律文件。与一般的抽象行政行为(其他规范性 文件)一起同属于抽象行政行为 种类:行政法规与行政规章(部委规章与地方 政府规章) 2.行政法规 (1)制定主体:国务院 (2)名称:一般称“条例”,也可称“规定”或 “办法” (3)种类:根据立法权限 为执行法律的规定需要制定行政法规的事项 (立法法第56条第2款第(一))——执行性行政 法规(基于立法法的概括授权) 宪法第89条规定的国务院行政管理职权的事项 (立法法第56条第2款第(二))——职权性行政 法规(基于宪法赋予的职权) 根据全国人大或全国人大常委会的授权,对立 法法第8条所规定的事项(除法律绝对保留的事项) 制定临时性行政法规(立法法第9条)——授权性 行政法规(基于立法机关的个别授权) (4)行政法规中的行政法 多为形式意义的行政法。如2001年11月16日出 台的《行政法规制定程序条例》、《规章制定程序 条例》,2001年12月14日出台的《法规规章备案条 例》, 2003年6月20出台的《城市生活无着的流浪 乞讨人员救助管理办法》等。 多为部门行政法。如2003年8月8日出台的《婚 姻登记条例》、2002年4月4日出台的《医疗事故处 理条例》2001年11月1日出台的《城市房屋拆迁管 理条例》。但也有一些属于一般行政法,如《行政 法规制定程序条例》、《规章制定程序条例》和 《法规规章备案条例》,以及1982年1月21日出台 的《劳动教养试行办法》等。 3.部委规章 (1)制定主体:国务院各部、委员会、 中国人民银行、审计署和具有行政管理职能 的直属机构。(立法法第71条) (2)名称:一般称“规定”、“办法”, 但不得称“条例”。(规章制定程序条例第 6条) (3)立法权限 属于执行法律或者国务院的行政法规、决 定、命令的事项。(立法法第71条)——执 行性部委规章 (4)部委规章中的行政法 多为形式意义的行政法,如《劳动行政 处罚若干规定》(劳动部,1996年9月27 日)、《公安机关办理行政复议案件程序规 定》(公安部,2002年11月2日)、《交通 事故处理程序规定》(公安部,2004年4月 30日)等。 几乎均为部门行政法,即仅适用于某一 特定行政管理领域的行政法规范。 4.地方政府规章 (1)制定主体(立法法第

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